目前，我國通信領(lǐng)域頻譜共享關(guān)鍵核心技術(shù)攻關(guān)面臨諸多法律問題，構(gòu)建相應(yīng)的法律制度是該領(lǐng)域科技創(chuàng)新的基本保障。
一、通信領(lǐng)域頻譜共享關(guān)鍵核心技術(shù)面臨的法律問題
�。ㄒ唬┭邪l(fā)階段缺乏法律保障
1.頻譜共享許可證法律定性有待明確
我國無線電管理專門法規(guī)主要有《中華人民共和國無線電管理?xiàng)l例》《中華人民共和國無線電管制規(guī)定》、各部委相關(guān)規(guī)章和國家無線電管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的規(guī)章制度和技術(shù)規(guī)范，以及地方無線電管理法規(guī)等。目前尚無規(guī)范頻譜共享許可證的直接法規(guī)依據(jù)。
2.頻譜共享協(xié)議法律關(guān)系及行為定性有待確認(rèn)
在頻譜共享協(xié)議法律關(guān)系中，分配主體主要面向工業(yè)等垂直行業(yè)主體及行政部門，其他主體參與度不高，頻譜共享協(xié)議內(nèi)容為行政行為還是民商事行為難以界定。從分配方式來看，一是分配未被占用的專用頻譜用于5G專網(wǎng)部署，涉及較多民商事行為。二是通過監(jiān)管機(jī)構(gòu)二次授權(quán)向企業(yè)分配專網(wǎng)頻譜，屬于行政審批。現(xiàn)實(shí)情況中，多為兩種分配方式交叉運(yùn)行，因而頻譜共享協(xié)議法律關(guān)系及行為定性有待確認(rèn)。
3.頻譜共享技術(shù)發(fā)明人確權(quán)困難
頻譜共享技術(shù)發(fā)明人一般通過專利申請確權(quán)，按照目前法律規(guī)定，涉及政府資源配置、單位物質(zhì)技術(shù)投入，確定為職務(wù)成果。研發(fā)團(tuán)隊(duì)一般是多人，如果投入主體也多元化，便存在發(fā)明人之間發(fā)明權(quán)和投入者之間專利權(quán)確權(quán)困難。
4.頻譜共享技術(shù)職務(wù)發(fā)明權(quán)益難以保障
頻譜技術(shù)專利在共享階段涉及多個(gè)行政主體及職務(wù)發(fā)明人，保障頻譜共享技術(shù)職務(wù)發(fā)明權(quán)益，涉及被頻譜共享技術(shù)授予專利權(quán)單位的認(rèn)定、職務(wù)發(fā)明人離職后授予專利權(quán)單位如何支付職務(wù)發(fā)明獎(jiǎng)酬、職務(wù)發(fā)明人在頻譜技術(shù)應(yīng)用中獎(jiǎng)酬應(yīng)如何獲取和被分配等問題。
�。ǘ┦褂秒A段缺乏法律支撐
1.授權(quán)頻譜上的頻譜共享缺乏法律支撐
目前，主要采用獨(dú)占授權(quán)分配和使用商業(yè)和非商業(yè)頻譜方式支持授權(quán)頻譜上的頻譜共享，由無線電管理部門通過行政化和市場化方式將不重疊頻帶分配給特定用戶獨(dú)占使用,但存在因授權(quán)用戶獨(dú)占頻段造成頻譜閑置、利用不充分的問題，加劇頻譜供需矛盾沖突，清頻、規(guī)劃在調(diào)整頻譜使用權(quán)、加強(qiáng)頻譜資源優(yōu)化配置上尚存在欠缺。
2.非授權(quán)頻譜上的頻譜共享追責(zé)無據(jù)
任何一種在非授權(quán)頻譜下的RAT技術(shù)需要滿足對同一頻帶中的其他RAT系統(tǒng)不能造成干擾，并合理占用和釋放信道的特點(diǎn)。非授權(quán)頻段具有無需許可的共享特性，以競爭頻譜的方式按照信道訪問的公平性，多RAT共存的原則使用。由于非授權(quán)頻段使用無需行政許可，一旦發(fā)生RAT系統(tǒng)干擾、LBT機(jī)制強(qiáng)制使用、小基站中繼回傳困難、NR-U場景應(yīng)用不支持等問題，行政主體難以向使用人追責(zé)。
3.頻譜共享技術(shù)使用管理無章可循
無線電頻譜資源管理在國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下分工管理、分級負(fù)責(zé)，在軍地之間建立了協(xié)調(diào)機(jī)制，無線電頻率被共同劃分。在地方層面，相關(guān)部門具有本行業(yè)無線電管理職能，管理模式多樣。由于管理體系不統(tǒng)一，跨軍地、跨部門議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)也存在缺失，導(dǎo)致稀缺的無線電頻譜資源協(xié)調(diào)工作難度較大，阻礙了頻譜資源使用效率和效益的提升。
4.頻譜共享技術(shù)使用高位階立法空缺
無線電頻譜資源方面的高位階立法較為單一，迄今為止只有《中華人民共和國無線電管理?xiàng)l例》，缺乏專門的法律規(guī)范，不利于管理工作的開展、頻譜資源的高效利用和電磁空間安全的維護(hù)。
二、我國通信領(lǐng)域頻譜共享關(guān)鍵核心技術(shù)研發(fā)與使用重大法律問題解決對策與完善路徑
（一）解決問題的目標(biāo)與原則
1.解決目標(biāo)
通信領(lǐng)域頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用法律制度價(jià)值目標(biāo)，主要是通過法律手段提升頻譜共享技術(shù)創(chuàng)新，高效、合理配置頻譜資源，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)各通信領(lǐng)域用戶用頻需求，使頻譜業(yè)務(wù)從專用走向共用，使未來通信領(lǐng)域頻譜共享成為常態(tài)，實(shí)現(xiàn)頻譜資源的精細(xì)化管理，提高頻譜資源使用率。
2.解決原則
頻譜共享關(guān)鍵核心技術(shù)法律問題突出表現(xiàn)在研發(fā)側(cè)和使用側(cè)兩端，因此需要圍繞這兩端明確相關(guān)原則。第一，科技以人為本原則。第二，促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化原則。第三，信息公開原則。
（二）解決技術(shù)研發(fā)法律問題的對策建議
1.明確頻譜共享許可證法律性質(zhì)
頻譜共享許可證的法律性質(zhì)是一種以分享頻譜使用權(quán)為核心的許可證明。明確頻譜共享許可證的法律定性，具有限定保護(hù)范圍、確定保護(hù)方法的法律意義。
2.完善頻譜資源知識產(chǎn)權(quán)共享協(xié)議內(nèi)容
頻譜共享協(xié)議標(biāo)的往往因蘊(yùn)含高價(jià)值的智力成果而受業(yè)界相關(guān)使用方的追捧，因此有必要建立相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)體系予以保護(hù)。頻譜資源共享協(xié)議的簽訂主體通常為授權(quán)方與被授權(quán)方，有時(shí)還會(huì)存在利益相關(guān)者，客體為智力成果，內(nèi)容包括授權(quán)內(nèi)容與禁止內(nèi)容。
3.確認(rèn)頻譜共享技術(shù)發(fā)明人權(quán)屬
確認(rèn)頻譜共享技術(shù)發(fā)明人權(quán)屬的基礎(chǔ)是確定頻譜共享技術(shù)發(fā)明人，只有在確定了頻譜共享技術(shù)發(fā)明人之后，根據(jù)發(fā)明人的創(chuàng)造行為的職務(wù)或非職務(wù)行為定性，才能依據(jù)法律規(guī)定判斷權(quán)屬。
4.保障頻譜共享技術(shù)職務(wù)發(fā)明人權(quán)益
以單位與發(fā)明人各自對發(fā)明專利的實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)為切入點(diǎn)找到二者的實(shí)際關(guān)聯(lián)，以此為基礎(chǔ)重塑獎(jiǎng)酬激勵(lì)模式。增強(qiáng)法律法規(guī)的統(tǒng)一性，保障頻譜共享技術(shù)職務(wù)發(fā)明人權(quán)益。
�。ㄈ┙鉀Q技術(shù)使用法律問題的對策建議
1.明確頻譜共享使用權(quán)法律性質(zhì)
頻譜共享使用權(quán)是一種非排他性的用益物權(quán)。共享使用權(quán)不同于傳統(tǒng)使用權(quán)。傳統(tǒng)使用權(quán)關(guān)注的是單個(gè)權(quán)利主體的利益，而共享使用權(quán)關(guān)注的是對公眾的價(jià)值。
2.遵守授權(quán)頻譜上的頻譜共享法律依據(jù)
遵守?zé)o線電管理的專門法規(guī)，主要包括《中華人民共和國無線電管理?xiàng)l例》《中華人民共和國無線電管制規(guī)定》、國家無線電管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的規(guī)章制度和技術(shù)規(guī)范、國務(wù)院及各部委頒布的有關(guān)法規(guī)，以及地方無線電管理法規(guī)等。
3.落實(shí)非授權(quán)頻譜上的頻譜共享法律責(zé)任
非授權(quán)頻段具有無需許可的共享特性，以競爭頻譜的方式提供盡力而為的服務(wù)。在一個(gè)完全自有接入的環(huán)境下，應(yīng)當(dāng)落實(shí)非授權(quán)頻譜上的頻譜共享法律責(zé)任，責(zé)任承擔(dān)主體為非授權(quán)頻譜使用人。對其使用頻譜的范圍、周期、功率等進(jìn)行調(diào)整，防止出現(xiàn)濫用、違規(guī)、違法占用和使用非授權(quán)頻譜的情形發(fā)生。出現(xiàn)上述不當(dāng)使用行為的監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)依法及時(shí)采取電磁干擾等技術(shù)阻斷措施進(jìn)行處置，追究違規(guī)使用人的刑事或行政法律責(zé)任。
4.優(yōu)化頻譜共享技術(shù)許可模式
優(yōu)化頻譜共享技術(shù)許可模式，使得交易模式更加高效、落地，利于共享頻譜技術(shù)的推廣和普及，提升頻譜商業(yè)使用效率。第一，協(xié)調(diào)各方利益的優(yōu)化許可模式。第二，確定共享頻率優(yōu)化許可模式。第三，供需定位優(yōu)化許可模式。
5.化解頻譜共享與頻譜分配法律沖突
首先，重新進(jìn)行修訂相關(guān)法律依據(jù)以適應(yīng)領(lǐng)域技術(shù)發(fā)展的需求。其次，以市場為主導(dǎo)的頻譜資源分配機(jī)制替代我國長期以來主要采取行政審批的方式來分配頻譜資源的機(jī)制。最后，應(yīng)當(dāng)加大市場化開放程度以化解頻譜共享與頻譜分配法律沖突。
6.提高頻譜共享商用模式實(shí)施使用率
頻譜資源稀缺背景下，只有通過建立頻譜回收制度、落實(shí)頻譜重耕，才能更加有效的提升頻譜共享的商業(yè)模式實(shí)施使用率。
7.加大頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用科技成果轉(zhuǎn)化
科技成果轉(zhuǎn)化是智力成果轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。要強(qiáng)化頻譜共享技術(shù)同市場對接、創(chuàng)新成果同產(chǎn)業(yè)發(fā)展對接，通過對外銷售設(shè)備、軟件或方法，或者通過將智力成果許可給他人而獲得收入，提高頻譜共享技術(shù)研發(fā)技術(shù)的貢獻(xiàn)度，促進(jìn)科技成果運(yùn)用和增值。
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1.加快頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用的專門立法
加快出臺《中華人民共和國無線電法》以及配套的軍民電磁頻譜管控共享法規(guī)，明確相應(yīng)的軍民電磁頻譜管理機(jī)構(gòu)、管理程序與方法、組織與實(shí)施方式以及應(yīng)急情況處置流程和準(zhǔn)則等內(nèi)容。
2.實(shí)現(xiàn)頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用法律制度與現(xiàn)有立法銜接
頻管由平時(shí)管理向作戰(zhàn)管控聚焦轉(zhuǎn)變，要求頻管人員具備很強(qiáng)的作戰(zhàn)業(yè)務(wù)能力及知識產(chǎn)權(quán)管理能力。頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用法律制度應(yīng)當(dāng)與《中華人民共和國無線電管理?xiàng)l例》《中華人民共和國無線電管制規(guī)定》以及國務(wù)院、各部委以及各省市無線電管理的相關(guān)規(guī)章制度做好銜接工作。
3.頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用標(biāo)準(zhǔn)與國際標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一
以《中華人民共和國無線電管理?xiàng)l例》《中華人民共和國無線電管制規(guī)定》等國內(nèi)法律法規(guī)為依據(jù)，緊跟國際電信聯(lián)盟《無線電規(guī)則》，結(jié)合我國無線電業(yè)務(wù)發(fā)展的實(shí)際情況完成制定建立健全頻譜共享標(biāo)準(zhǔn)化工作，加強(qiáng)頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用國際標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范體系頂層設(shè)計(jì)。
4.頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用規(guī)則與國際規(guī)則融合
一方面與《國際無線電規(guī)則》相銜接，熟悉國際電信聯(lián)盟組織、亞太電信組織等國際行業(yè)組織的無線電議題研究和規(guī)則制定工作的程序和方法。另一方面，結(jié)合我國無線電業(yè)務(wù)發(fā)展的實(shí)際情況，完成制定無線電頻率劃分規(guī)定等修訂進(jìn)程。
5.建立頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用的軍民協(xié)調(diào)機(jī)制
通過頻譜共享軍民融合機(jī)制，完善頻譜共享技術(shù)配套設(shè)施和政策法規(guī)，充分利用頻譜技術(shù)研發(fā)軍工企業(yè)、地方高校、科研機(jī)構(gòu)等單位，整合頻譜共享軍地資源優(yōu)勢，構(gòu)建結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)外協(xié)調(diào)的頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用中的軍民融合法律體系。
三、結(jié)論
我國通信領(lǐng)域頻譜共享關(guān)鍵核心技術(shù)研發(fā)與使用法律問題的解決，首要要明確解決目標(biāo)與原則。其次要明確頻譜共享許可證法律定性、考量頻譜資源知識產(chǎn)權(quán)共享協(xié)議保護(hù)機(jī)制、確認(rèn)頻譜共享技術(shù)發(fā)明人權(quán)屬、保障頻譜共享技術(shù)職務(wù)發(fā)明人權(quán)益。再次需要明確頻譜共享使用權(quán)法律屬性、遵守授權(quán)頻譜上的頻譜共享法律依據(jù)、落實(shí)非授權(quán)頻譜上的頻譜共享法律責(zé)任、優(yōu)化頻譜共享技術(shù)許可模式、化解頻譜共享與頻譜分配法律沖突、提高頻譜共享商用模式實(shí)施使用率、加大頻譜共享技術(shù)研發(fā)與使用科技成果轉(zhuǎn)化等。
作者：馬治國 王雪琪等，西安交通大學(xué)法學(xué)院