有多少雙眼睛在注視著你--想一想吧,為什么熟人社會中私隱少而陌生人社會私隱多?法官究竟是在基層法院受到的制約多還是在中、高級法院受到的制約多?
記:朱老師,從您早些時候的論文——比如《秋菊的困惑和山杠爺?shù)谋瘎 贰竭@幾年您寫的《為什么送法下鄉(xiāng)》、《鄉(xiāng)土社會中的法律人》,我有一個感覺,您學(xué)術(shù)研究的一個切入點(diǎn)始終是中國農(nóng)村,那么您為什么如此“偏愛”農(nóng)村呢?
朱:其實(shí)談不上什么“偏愛”(我對農(nóng)村其實(shí)并不是特別熟悉),如果一定要用什么措辭來表達(dá)的話,那或許應(yīng)算是對于中國社會的關(guān)心。理解中國的制度一定要了解中國社會。之所以討論了一些農(nóng)村的問題,一方面是因?yàn)榻裉熘袊m然已發(fā)生了很大變化,但農(nóng)村的影響卻還在,即使在大城市,小社區(qū)的思維方式實(shí)際上還支配著很多人;另一方面,我們不應(yīng)遺忘農(nóng)村,或許在轉(zhuǎn)型的進(jìn)程中秋菊的困惑是免不了的,但難道就可以因此而放棄他/她們,不去關(guān)心這些個體,這些活生生的人?
記:是否還有這樣一種考慮:研究農(nóng)村可以開掘出很多“中國的”問題?
朱:也可以這么說,但我想換用這樣一種表述:有一些問題只有在某個環(huán)境中生活之后才能體會得到,感受得到。實(shí)際上,實(shí)地調(diào)查確實(shí)能發(fā)現(xiàn)很多問題。譬如我在《鄉(xiāng)土社會法律人》這篇文章中曾經(jīng)提到過,在很多地方,村子里的居民住戶是沒有門牌號碼的,這樣一來,在有些基層法院,文書送達(dá)的工作只能交給專門的人——文書送達(dá)人——去辦,這其實(shí)也促成了司法分工的形成,同時也使得法官與鄉(xiāng)民拉開距離,而這些對于法治在鄉(xiāng)土社會的
形成都是有積極意義的。其實(shí),分析一下農(nóng)村里居民住宅沒有門牌號碼這一事實(shí),可以開掘出一個在我看來非常重要的問題:治理與空間(locality)的關(guān)系(迪爾凱姆、?聦Υ司羞^論述)。由此,也可以聯(lián)想到吉登斯描述過的現(xiàn)代國家的形態(tài)——“有邊陲,無邊界”。這樣的事實(shí),在書齋里能設(shè)想得到嗎?這樣的問題,這樣的理論分析,在家做學(xué)問能提得出來嗎?
記:朱老師,在我看來,您的很多論證、分析帶有很強(qiáng)的功能主義的色彩。給我留下深刻印象的一個例子就是您在講授法理學(xué)時提到,之后又在《語境論》這篇文章里詳加分析的中國古代的一項(xiàng)婚姻常規(guī)——“七出三不去”。但是,功能主義的解釋似乎總是會導(dǎo)向“存在即合理”這樣的結(jié)論。
朱:在某種意義上,確如你所說,存在的即有合理性,關(guān)鍵是如何理解這一點(diǎn)。在我看來,“存在即合理”談的是因果關(guān)系上的合理,不是正當(dāng)性或可欲不可欲上的合理。許多人把這兩種合理混為一談,就容易出問題。這里實(shí)際上牽扯到一個如何看待現(xiàn)實(shí)的問題,是否要面對現(xiàn)實(shí)的問題。我主張首先要有一種社會科學(xué)的態(tài)度,直面問題,不回避問題,發(fā)現(xiàn)其中的因果關(guān)系,然后你才有可能去實(shí)際地從因果關(guān)系鏈上去解決這些問題,而不是空談理想
和可欲。我所努力分析的是一項(xiàng)制度(比如“七出三不去”)形成的原因及其存在的因果合理性(經(jīng)濟(jì)、技術(shù)諸方面的),我并不試圖做什么正當(dāng)化的論證工作。如果讀了我的文章就認(rèn)為我贊同復(fù)轉(zhuǎn)軍人(確切地說,應(yīng)當(dāng)是軍轉(zhuǎn)干部)進(jìn)法院,那是對我的誤解,其實(shí)我在書中就提出了另一種解決的思路,不是派大學(xué)生下去,不是訓(xùn)練,而是通過制度促使司法分工的細(xì)化,而這種做法也是一種普遍的經(jīng)驗(yàn)。
記:我還想提一個關(guān)于“送法下鄉(xiāng)”的問題。如果從成本角度來考慮,送法下鄉(xiāng)這樣的權(quán)力運(yùn)作方式是很不經(jīng)濟(jì)的--倘若確實(shí)如此,那么這樣的一種很可能是難以持續(xù)的方式真能使現(xiàn)代民族國家的權(quán)力有效地向下延伸嗎?
朱:成本收益在這里很難計算。但中國的現(xiàn)代化已經(jīng)帶來了送法下鄉(xiāng)的現(xiàn)象,并且是一陣一陣的,出現(xiàn)“運(yùn)動”。然而,在我看來,也許正是這樣一張一弛的方式將對在中國農(nóng)村建立現(xiàn)代法律制度有一定的積極作用,當(dāng)然法治在社會中形成的最重要的條件是社會的現(xiàn)代化,社會現(xiàn)代化才可能有司法的現(xiàn)代化,老百姓也才需要現(xiàn)代化的司法。
也因此,我認(rèn)為,中國的基層法院除了糾紛解決和規(guī)則之治兩項(xiàng)職能之外(這幾乎已成為西方學(xué)者的經(jīng)典論述),實(shí)際上還擔(dān)負(fù)著一項(xiàng)或許是更加基本的功能:建立民族國家,代表著國家的權(quán)力向下延伸。這一功能其實(shí)并不是中國基層法院所特有的,而是比較普遍的現(xiàn)象。不妨回憶一下普通法的形成歷史——11、12世紀(jì)時英王向全國各地派遣巡回法官處理案件,普通法的法院系統(tǒng)隨之建立,與此同時,一項(xiàng)整合國家的工作難道不是也在進(jìn)行之中?
可見,在當(dāng)時的英格蘭,法院同樣也具有上面提到的延伸國家權(quán)力的職能,只不過這一點(diǎn)現(xiàn)在已經(jīng)被英美法學(xué)家當(dāng)作天然的制度框架,因此被遺忘了。研究中國的問題,不僅可以喚起人們對中國問題的理解,而且可以重新喚起人們對歷史的理解,在這個意義上,開玩笑的說,一不小心,就對西方發(fā)展起來的法學(xué)理論的作出了一個修正,也是一個貢獻(xiàn)。所以,對于司法的實(shí)際功能,從來不能作簡單的理解,一種定論的理解。
記:朱老師,最后想請您對同學(xué)們的讀書提一些建議。我知道這讓您比較為難,畢竟,讀書是一項(xiàng)非常個人化的活動。
朱:確實(shí)不知該說什么。只有很短的幾句話:讀自己喜歡的書,帶著問題讀(也就是要和作者和以及自己抬抬杠,我是一個喜歡抬杠的人);此外,同學(xué)之間要多進(jìn)行交流,對于北大的同學(xué)來說,尤其如此,同學(xué)之間讀書后的交流和討論,常常比老師講更有效,因?yàn)橥瑢W(xué)之間的交流更少一些知識權(quán)力的關(guān)系,讀的書也可能更新,更雜,因此收獲會更大一些,等于有人幫你挑選了書,作了概括,這種方式的“讀書”,老師們會很少。
