《清華法學(xué)》2020年第3期
民法典專題
專題絮語 崔建遠(yuǎn)
民法典編纂爭議問題的類型區(qū)分 王軼
《民法典》與法官自由裁量的規(guī)范 王成
意思與信賴之間的代理授權(quán)行為 許德風(fēng)
當(dāng)理想照進現(xiàn)實：從立法論邁向解釋論 姚輝
法學(xué)實證主義：民法典物權(quán)編叢議 湯文平
論我國民法典上用益物權(quán)的內(nèi)涵與外延 李永軍
民法典動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)優(yōu)先順位規(guī)則的解釋論 高圣平
價款債權(quán)抵押權(quán)的運行機理與規(guī)則構(gòu)造 謝鴻飛
論債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成 崔建遠(yuǎn)
民法典合同解除制度評析與完善建議 劉凱湘
保理合同：混合合同的首個立法樣本 黃和新
民法典婚姻家庭編完善我國親屬制度的成果與司法操作 楊立新
民法典專題
《清華法學(xué)》推出的這組《民法典》專題文章，均是作者多年研究的心得凝聚和沉淀，彰顯了民法典相關(guān)規(guī)定闡釋的的準(zhǔn)確、透辟。
專題絮語
作者：崔建遠(yuǎn)，清華大學(xué)法學(xué)院教授。
民法典編纂爭議問題的類型區(qū)分
作者：王軼，中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究員、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：根據(jù)討論的結(jié)論是否需要落腳于民法典的規(guī)則設(shè)計，可以將民法典編纂過程中的爭議問題區(qū)分為民法問題和純粹民法學(xué)問題。其中討論結(jié)論需要落腳在民法典規(guī)則設(shè)計上的民法問題，又可以依據(jù)關(guān)注對象、討論內(nèi)容的差異，進一步區(qū)分為事實判斷問題、價值判斷問題、解釋選擇問題、立法技術(shù)問題。民法典編纂過程中，圍繞各類民法問題都存在爭議，其中爭議最大的當(dāng)屬立法技術(shù)問題。討論的結(jié)論無須落腳在民法典規(guī)則設(shè)計上的純粹民法學(xué)問題，也可以依據(jù)關(guān)注對象、討論內(nèi)容的差異，進一步區(qū)分為事實判斷問題、價值判斷問題、解釋選擇問題、表達技術(shù)問題。民法典編纂過程中，純粹民法學(xué)問題的爭議主要圍繞解釋選擇問題展開。而民法典編纂過程中的爭議問題是否需要落腳在民法典的規(guī)則設(shè)計上，爭議的問題究竟是屬于民法問題，還是屬于純粹民法學(xué)問題，此類問題屬于民法問題中的立法技術(shù)問題。換言之，不同類型的爭議問題，需要采用不盡相同的討論方法展開論證，社會實證分析方法在其中發(fā)揮著尤為重要的作用。
關(guān)鍵詞：民法問題 純粹民法學(xué)問題 社會實證分析方法
《民法典》與法官自由裁量的規(guī)范
作者：王成，北京大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：一部法典生效后，立法論的工作就要轉(zhuǎn)向解釋論。應(yīng)當(dāng)從解釋論上盡可能使法典妥當(dāng)?shù)丶右赃m用。與全國人大的立法活動相對，廣義的法官自由裁量，既包括最高人民法院制定的司法解釋，也包括法官在個案中的自由裁量。《民法典》一方面試圖限制法官自由裁量權(quán)，另一方面又留下大量法官自由裁量的空間。有自由裁量的空間，就有規(guī)則被濫用的可能�！睹穹ǖ洹飞Ш�，最高人民法院會進行大量的司法解釋，法官也會進行不計其數(shù)的自由裁量。如何規(guī)范法官自由裁量，防止規(guī)則被濫用，是后法典時代的重要工作。制定司法解釋時應(yīng)當(dāng)嚴(yán)守法律的授權(quán)范圍及程序；法官在自由裁量時應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎保守，依照法律解釋的基本規(guī)則進行個案處理。
關(guān)鍵詞：自由裁量 《民法典》 司法解釋 九民會紀(jì)要
意思與信賴之間的代理授權(quán)行為
作者：許德風(fēng)，北京大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士
內(nèi)容摘要：法律世界中不同法律關(guān)系以“無因”即不相互影響為原則，而以“有因”為例外。若兩個法律關(guān)系原本就是相互獨立的，自然應(yīng)當(dāng)采無因的選擇；但基礎(chǔ)行為與代理授權(quán)行為關(guān)系密切的情形并不少見，一律以無因描述，很可能過分?jǐn)M制地將密切相關(guān)乃至渾然一體的基礎(chǔ)行為與授權(quán)行為區(qū)分為兩個行為。同樣，代理授權(quán)與代理行為作為代理安排的有機組成部分，也并不截然可分：雖然代理人可以獨立為意思表示，但代理人并不是基于自身的判斷完全獨立地作出意思表示，而仍受制于本人的意思，這一點在所謂的職務(wù)代理（盡管職務(wù)與代理并無必然關(guān)聯(lián)）中也同樣適用�？傊�，本人的意思，包括自我決定意思和自我負(fù)責(zé)意思，仍是本人、代理人與相對人之間關(guān)系的重要支撐。雖然學(xué)理上在處理代理行為、基礎(chǔ)行為與授權(quán)行為之間關(guān)系時，提出的“外觀”的要素有助于更好地理解代理授權(quán)行為，但代理行為之于本人的拘束力，仍很大程度上根植于本人的意思之中。
關(guān)鍵詞：無因性 代理授權(quán)行為 職務(wù)代理 意思理論 信賴?yán)碚?/span>
當(dāng)理想照進現(xiàn)實：從立法論邁向解釋論
作者：姚輝，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授，教育部人文社科重點研究基地民商事法律科學(xué)研究中心主任，法學(xué)博士
內(nèi)容摘要：除去民法學(xué)界既往力主人格權(quán)獨立成編的觀點所闡發(fā)的各種理由和意義，民法典人格權(quán)編在體系化和科學(xué)化方面的價值也同樣不容忽略。在將來的民法施行當(dāng)中，既要處理好民法人格權(quán)規(guī)范與憲法（基本權(quán)利）、行政法等公法之間，以及與商法和知識產(chǎn)權(quán)法等臨近部門法之間的外部關(guān)系，也要認(rèn)真對待其與民法典各個分編之間的內(nèi)部關(guān)系。作為一部權(quán)利法，人格權(quán)編體現(xiàn)了權(quán)利法定主義與開放的權(quán)利體系的有機統(tǒng)一，其創(chuàng)立的人格權(quán)請求權(quán)類型不僅奠定了獨立成編的教義學(xué)基礎(chǔ)，更以其新型的絕對權(quán)保護方式獨樹一幟。人格權(quán)本身是一個不斷發(fā)展和變動的權(quán)利，未來應(yīng)當(dāng)更加注重并積極構(gòu)建更為科學(xué)完備的法解釋體系，以此更好地輔助立法運行。
關(guān)鍵詞：人格權(quán)編 民法體系化 人格權(quán)請求權(quán) 解釋論
法學(xué)實證主義：民法典物權(quán)編叢議
作者：湯文平，暨南大學(xué)法學(xué)院/知識產(chǎn)權(quán)學(xué)院教授，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：物權(quán)制度蘊藏著層次復(fù)雜的法技術(shù)資源和法政策資源，是法學(xué)實證主義道路實踐的絕佳場域。遵循這一道路將使立法論研究所得視界融合于未來法典解釋運行之中，各制度難題中交織的體系技術(shù)性因素、一般法政策因素和政治性法政策因素將以此而各得其所。應(yīng)將具體條文放入移植母本和本土資源中梳理其異同，對大傳統(tǒng)和小傳統(tǒng)的紛繁方案了然于胸；在法政策和法體系上打開視界，預(yù)估其衍生效應(yīng)，評價其優(yōu)劣得失；在法律構(gòu)造和意思自治的角力之間審慎權(quán)衡，凸顯原本在慣性中被忽略的視角和問題。最終，某些始料未及的創(chuàng)新會自然地涌現(xiàn)，某些非合目的性的“創(chuàng)新”將被刈除，而復(fù)歸于守成。
關(guān)鍵詞：法學(xué)實證主義 民法典物權(quán)編 法政策學(xué) 法體系論
論我國民法典上用益物權(quán)的內(nèi)涵與外延
作者：李永軍，中國政法大學(xué)教授，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：羅馬法以降，各國民法典中關(guān)于用益物權(quán)的內(nèi)涵與外延有很大的不同，均有很強的本土化特征。我國學(xué)理及民法典規(guī)定的“用益物權(quán)”與德國民法典和法國民法典差異巨大，大大縮小了“用益性物權(quán)”的范圍，主要是受日本和我國臺灣地區(qū)“民法”影響所致。我國民法典中關(guān)于用益物權(quán)的規(guī)定出現(xiàn)了一個很奇怪的現(xiàn)象：用益物權(quán)部分的“總則”規(guī)定的用益物權(quán)的概念（第323條）與后面的種類規(guī)定是矛盾的，“物權(quán)內(nèi)容與種類法定”在我國民法典中出現(xiàn)了“二元分離”的現(xiàn)象——盡管“總則部分”規(guī)定了“用益物權(quán)可以在動產(chǎn)和不動產(chǎn)上設(shè)立”，但在后面的“種類”部分卻沒有規(guī)定動產(chǎn)用益物權(quán)。由此出現(xiàn)了用益物權(quán)的內(nèi)涵與外延嚴(yán)重的分裂現(xiàn)象。既然民法典規(guī)定“用益物權(quán)可以在動產(chǎn)和不動產(chǎn)上設(shè)立”，那么，我國用益物權(quán)的客體范圍是十分廣泛的，實際上實現(xiàn)了“物權(quán)法定主義緩和”。甚至在消耗物上設(shè)定“用益物權(quán)”，也不違反我國民法典。另外，在地役權(quán)方面必須強調(diào)《民法典》第323條規(guī)定的為“需役地服務(wù)”的基本使命，必須強調(diào)地役權(quán)是為具體的土地設(shè)立而非為人設(shè)立，后者不能登記為地役權(quán)。因此，采用“登記對抗”無法區(qū)分債權(quán)效力與物權(quán)效力。
關(guān)鍵詞：用益物權(quán) 地役權(quán) 役權(quán) 物權(quán)法定 動產(chǎn)用益物權(quán)
民法典動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)優(yōu)先順位規(guī)則的解釋論
作者：高圣平，教育部人文社會科學(xué)重點研究基地中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究員，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士
內(nèi)容摘要：在優(yōu)化營商環(huán)境的政策目標(biāo)之下，民法典完善了動產(chǎn)擔(dān)保交易的相關(guān)規(guī)則。其中，最具革命性的變化之一是形成了由一般規(guī)則和特別規(guī)則共同構(gòu)成的優(yōu)先順位規(guī)則體系。民法典確立了依取得對抗第三人效力的時間先后判斷競存權(quán)利之間優(yōu)先順位的一般規(guī)則，這一規(guī)則的適用不以相關(guān)權(quán)利人的善意為前提。采取登記對抗主義的非典型擔(dān)保權(quán)，如所有權(quán)保留交易中出賣人對標(biāo)的物的所有權(quán)、融資租賃交易中出租人對租賃物的所有權(quán)等均可準(zhǔn)用該一般規(guī)則。動產(chǎn)抵押權(quán)和動產(chǎn)質(zhì)權(quán)之間依登記、交付的時間先后定其順位，亦不考慮權(quán)利人的善意或惡意。購買價金擔(dān)保權(quán)超優(yōu)先順位規(guī)則是優(yōu)先順位體系中的特別規(guī)則，體現(xiàn)了法律上的特定政策考量，自可一體適用于所有動產(chǎn)擔(dān)保交易，并應(yīng)優(yōu)先于一般規(guī)則而適用。
關(guān)鍵詞：動產(chǎn)擔(dān)保權(quán) 登記對抗主義 所有權(quán)保留 融資租賃 購買價金擔(dān)保權(quán)
價款債權(quán)抵押權(quán)的運行機理與規(guī)則構(gòu)造
作者：謝鴻飛，中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所私法研究中心研究員，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：價款債權(quán)抵押權(quán)（PMSI）的超級優(yōu)先效力的正當(dāng)性基礎(chǔ)在于鼓勵融資，突破前序浮動擔(dān)保人的擔(dān)保壟斷位勢。在前序擔(dān)保為固定抵押時，其正當(dāng)性不無疑問�！睹穹ǖ洹肺磪^(qū)分不同種類的動產(chǎn)，PMSI的設(shè)定以融資實際用于支付價款為核心要件，不宜苛求買賣以借貸為前提。未登記或超過寬限期登記的PMSI適用動產(chǎn)抵押的一般規(guī)則。債的變更原則上不影響其存續(xù)。PMSI并存時，其序位適用抵押權(quán)優(yōu)序的一般規(guī)則，出賣人和貸款人的PMSI法律地位平等。債權(quán)人可選擇PMSI和所有權(quán)保留，兩者的擔(dān)保功能并不等同。同一擔(dān)保物上PMSI和其他擔(dān)保物權(quán)競存時，清償?shù)殖涞娜笔∫?guī)則以比例分?jǐn)倿橐�。正常�?jīng)營活動中的買受人可對抗所有前手的PMSI，但在后的承租人不能對抗在先的PMSI權(quán)利人。
關(guān)鍵詞：價款債權(quán)抵押權(quán)（PMSI） 優(yōu)先權(quán) 交叉抵押 所有權(quán)保留 正常經(jīng)營活動中的買受人（BIOCOB）
論債權(quán)人撤銷權(quán)的構(gòu)成
作者：崔建遠(yuǎn)，清華大學(xué)法學(xué)院教授。
內(nèi)容摘要：設(shè)計、解釋和適用債權(quán)人撤銷權(quán)制度，需要綜合考量合同的相對性、交易秩序、交易安全、復(fù)雜的交易安排、交易的整體性以及相關(guān)制度的銜接和配合。我國民法典把債務(wù)人放棄債權(quán)擔(dān)保、惡意延長其到期債權(quán)的履行期限、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務(wù)提供擔(dān)保增加為可由債權(quán)人撤銷的詐害行為，新設(shè)兜底條款，符合規(guī)范意旨和客觀實際，值得贊同。把另一構(gòu)成要件由“對債權(quán)人造成損害”改為“影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)”，更加貼切。在主觀要件方面，由原來的“受讓人知道”調(diào)整為“債務(wù)人的相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，更能發(fā)揮債權(quán)人撤銷權(quán)制度的實際功效，兼顧了各方的權(quán)益，是合理的。至于轉(zhuǎn)得行為的效力及轉(zhuǎn)得人能否保有其基于轉(zhuǎn)得行為取得的財產(chǎn)，可適用有關(guān)制度加以解決，不作為法律漏洞看待。
關(guān)鍵詞：債權(quán)人撤銷權(quán) 侵略性 詐害行為 無資力說 惡意
民法典合同解除制度評析與完善建議
作者：劉凱湘，北京大學(xué)法學(xué)院教授，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：我國現(xiàn)有的合同解除制度滿足了大多數(shù)情況下處理合同解除糾紛的規(guī)則供給需求，但仍然存在較多漏洞與弊端�！睹穹ǖ洹繁M管在此方面作了一些修改，但仍不夠完善。不可抗力是基于其導(dǎo)致合同履行不能而非合同目的不能實現(xiàn)而成為解除合同的法定事由。不可歸責(zé)于當(dāng)事人的意外事故、政府行為可以作為解除合同的法定原因。尚未生效的合同、涉他合同、單務(wù)合同、可撤銷合同均可成為解除權(quán)的對象，但當(dāng)撤銷權(quán)與解除權(quán)同時存在時需確立不同的權(quán)利行使順序。當(dāng)事人一方違反從給付義務(wù)或者附隨義務(wù)，致使對方不能實現(xiàn)合同目的，可以成為解除合同的理由。解除權(quán)既可以私力即解除通知的方式為之，也可以公力即訴訟或仲裁的方式進行。應(yīng)當(dāng)規(guī)定解除權(quán)行使的除斥期間，以兩年為妥當(dāng)，同時規(guī)定其最長除斥期間為５年。應(yīng)當(dāng)規(guī)定解除異議權(quán)的行使期間，以３個月為妥當(dāng)。非解除權(quán)方?jīng)]有在約定或者法定的異議期間內(nèi)以裁判方式提出異議的，即喪失異議權(quán)。合同解除的效果以直接效果說為上，其與間接效果說及折衷說之間的差異并不像想象的大。規(guī)定嚴(yán)格的違約方解除權(quán)制度有現(xiàn)實需要。
關(guān)鍵詞：解除權(quán) 法定解除 異議權(quán) 解除效果 違約方解除權(quán)
保理合同：混合合同的首個立法樣本
作者：黃和新，南京師范大學(xué)法學(xué)院教授，中國法治現(xiàn)代化研究院研究員，江蘇高校區(qū)域法治發(fā)展協(xié)同創(chuàng)新中心研究員，法學(xué)博士。
內(nèi)容摘要：保理合同是《民法典合同編》最顯著的立法進展和制度增設(shè)。它是對我國保理業(yè)發(fā)展?fàn)顩r的真實記載，有助于促進金融供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，破解中小企業(yè)融資困局，保障保理業(yè)的健康發(fā)展；它具有實質(zhì)性推進我國民商事法治現(xiàn)代化進程的多重法律意義�！逗贤帯返谑碌木艂�條文顯示了保理合同的基本規(guī)定性，揭示了保理合同的混合合同屬性，倡導(dǎo)了保理合同的內(nèi)容和形式，肯認(rèn)了保理人為債權(quán)讓與通知時的義務(wù)，明確了有追索權(quán)保理和無追索權(quán)保理的求償依據(jù)及順序，規(guī)定了應(yīng)收賬款虛構(gòu)及重復(fù)轉(zhuǎn)讓、變更或者終止基礎(chǔ)交易合同時當(dāng)事人的權(quán)利得失。我國保理合同立法有行業(yè)發(fā)展和司法內(nèi)需驅(qū)動的特征，現(xiàn)有規(guī)定難謂盡皆允當(dāng)，尚需憑籍司法解釋和司法判決對有關(guān)規(guī)則進行補正或者具體化，確保債權(quán)讓與的一般規(guī)范、本章規(guī)定與保理部門規(guī)章、行業(yè)監(jiān)管規(guī)范的銜接，實現(xiàn)對保理所涉的各個交易者利益的平等保護。
關(guān)鍵詞：保理合同 意義解構(gòu) 混合合同 有追索權(quán)保理 司法補正
民法典婚姻家庭編完善我國親屬制度的成果與司法操作
作者：楊立新，中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究員、法學(xué)院教授，中國民法學(xué)研究會副會長。
內(nèi)容摘要：民法典婚姻家庭編對我國親屬法律制度進行了重要修改，具有十大亮點：一是規(guī)定了親屬的基本制度，二是強調(diào)家庭優(yōu)良家風(fēng)、家庭美德和家庭文明建設(shè)，三是確認(rèn)親屬法律行為，四是確認(rèn)身份權(quán)及身份權(quán)體系，五是規(guī)定共同親權(quán)原則，六是規(guī)定家事代理權(quán)，七是規(guī)范夫妻共同債務(wù)規(guī)則，八是規(guī)定親子關(guān)系確認(rèn)和否認(rèn)規(guī)則，九是規(guī)定離婚冷靜期，十是確立身份權(quán)請求權(quán)為身份權(quán)保護方法。民法典婚姻家庭編的這些立法進展，使我國的親屬法律制度進一步完善。這些都對我國的婚姻家庭關(guān)系的法律調(diào)整具有重要價值。婚姻家庭編完善我國親屬法律規(guī)則取得進展的原因是，立法關(guān)注民生，婚姻法回歸民法，完善親屬法律制度，追求親屬關(guān)系穩(wěn)定。在司法操作層面，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一法律適用的指導(dǎo)思想，對具體的規(guī)則采取不同的方法進行補充，保障婚姻家庭編規(guī)定的親屬法律制度和規(guī)則的正確實施，保護好親屬關(guān)系當(dāng)事人的身份權(quán)。
關(guān)鍵詞：民法典婚姻家庭編 身份權(quán) 完善 檢視 司法操作