現(xiàn)實中的法律理由成立之判斷標準：從“邏輯層面”深入
作者：劉星（中國政法大學）
內(nèi)容摘要：針對法律理由成立，現(xiàn)實中出現(xiàn)的判斷標準，既有邏輯層面的元素，也有價值、策略、情緒層面的元素。分開辨析是重要的。其中邏輯層面的元素尤為需要首先深入討論。邏輯層面的元素涉及知識吸儲和信息分辨，深受知識信息的“社會狀態(tài)”的影響。相關的“確信”，與個人內(nèi)心評估有關，也和“評估”的社會交流有關，背后包含了主體的“知識內(nèi)隱預設”和社會意義的確信文化。被說服，以及對“理由提出”的預期，從不同角度進一步展現(xiàn)了判斷標準中邏輯層面元素的復雜及社會互動的機制。借助法學與心理學的跨學科分析，從“邏輯層面”深入，有助于理解現(xiàn)實中判斷標準的個別性與一般性的真實關系，有助于法律推理主體之間的相互冷靜認識，可為相關判斷標準的規(guī)范化建構提供重要參考，宏觀上可使法律理由運用實踐更穩(wěn)健。
關鍵詞：法律理由成立 判斷標準 邏輯層面 確信 被說服
法的淵源理論：視角、性質與任務
作者：雷磊（中國政法大學）
內(nèi)容摘要：“法的淵源”概念認識的混亂在很大程度上與其前提，即“法的淵源理論”的視角、性質與任務的理解不明有關。在視角上，法源理論應以法理論研究為主，它致力于在法律論證的場域內(nèi)，尋找和證成對司法裁判具有法律拘束力之規(guī)范基礎。在性質上，法源理論是一種宏觀理論，而非微觀理論，旨在確定法律論證之大前提的“適格”來源，而不涉及法律規(guī)范與其表現(xiàn)形式（法律語句）之間的關系及其具體適用問題。在任務上，法的淵源是一切圍繞規(guī)范命題的法律論證活動得以開展的起點，肩負從外部劃定司法裁判之依據(jù)來源的范圍，以及從內(nèi)部確定不同法源（表現(xiàn)形式）的層級或適用順序的雙重任務。據(jù)此，法的淵源指的是法律論證過程中對司法裁判具有法律拘束力之規(guī)范基礎（裁判依據(jù)）的來源。
關鍵詞：法的淵源理論 法理論 法律論證 宏觀理論 裁判依據(jù)
非指導性案例的“指導性”與案例指導制度的發(fā)展
作者：楊知文（華東政法大學科學研究院）
內(nèi)容摘要：作為一般生效判決的非指導性案例也對司法裁判構成具有指導性的因素�？梢詮氖聦嵱绊懥πЧ⒈粦T習性仿照適用和說服性行動理由等方面對非指導性案例的“指導性”予以界定，它體現(xiàn)了既定判決在司法實踐中獲得運用的機理，具有價值正當性和重要的制度基礎。把“同案同判”作為司法的構成性準則，是支持非指導性案例之“指導性”的強主張。類比推理是運用非指導性案例的法律方法，應以滿足事實構成上的“一致性”、法律論辯上的“相關性”與實踐理由上的“共通性”為邏輯條件。案例指導制度是對司法判決作用及運用方式的制度化和規(guī)范化，也理應重視非指導性案例產(chǎn)生指導性的普遍原理，在認知和實踐方面發(fā)展出更具合理性的規(guī)劃。
關鍵詞：非指導性案例 既定判決 同案同判 類比推理 案例指導制度
法學交流的實踐理論
作者：朱明哲（中國政法大學比較法學研究院）
內(nèi)容摘要：受社會理論啟發(fā)，法學交流的研究中出現(xiàn)了一種新的反思實踐范式。不同于重復文明等級論的繼受移植范式和強調西方殖民壓迫的批判范式，這種新范式強調對所有行動者之能動性給予同等關注。法學知識傳播本身就是一種社會實踐，理解法學交流必須把每一位行動者置于特定的時間、空間之中，并由此獲得關于他們之間社會關系的知識。法學知識再生產(chǎn)揭示的就是不同社會群體展開互動的深層結構，以及讓社會關系得以再生產(chǎn)或變革的機制。法學場的參與者通過對他們掌握的各種社會資本再投資，競爭著法學場的特殊利益——確認關于法律之真理的壟斷權。他們的獨特習性是認同法學知識對法律規(guī)范的評價和正當化功能，并在互動之中不斷再造法學家群體的等級秩序。外來法學知識所提供的文化資本，往往可以成為繼受國法學家在競爭中獲得優(yōu)勢的重要資源。
關鍵詞：法學交流 法律移植 法學場 社會資本 社會實踐
負有照護職責人員性侵罪的保護法益與犯罪類型
作者：付立慶（中國人民大學刑事法律科學研究中心）
內(nèi)容摘要：負有照護職責人員性侵罪的出臺對于完善我國性犯罪的刑事法網(wǎng)以及避免將某些行為按照強奸罪升格處理具有積極價值，但無論是從被害人的權利保護還是從行為人的人權保障角度出發(fā)，都需要對本罪進行限制解釋。本罪并未有限提高未成年女性的性同意年齡，已滿14周歲不滿16周歲的未成年女性即便對于特殊職責人員也同樣具有性自主權，僅是面對這些人時性自主權行使受到類型性影響而已。將該罪理解為針對性自主權的抽象危險犯，既能夠解釋其處罰根據(jù)，與其法定刑配置相適應，又能夠和強奸罪之間劃清界限，并且為行為的出罪提供應有空間。主張本罪與強奸罪之間是互斥而非包容關系，并不存在法律上的障礙，且具有重要的實務意義。本罪雖然存在著不同的出罪路徑，但強調出罪的例外性有助于準確把握其法網(wǎng)范圍。
關鍵詞：特殊職責人員 低齡未成年女性 性自主權 強奸罪 抽象危險犯
供應鏈金融背景下存貨動態(tài)質押的疑點問題研究——以“民法典擔保制度司法解釋”第55條為中心
作者：常鵬翱（北京大學法學院）
內(nèi)容摘要：作為供應鏈金融的一種主要形態(tài)，存貨動態(tài)質押有動態(tài)的擔保結構，隨著存貨的流動而有質權設立、消滅的動態(tài)過程，但其標的物特定，不同于浮動抵押。監(jiān)管人介入存貨動態(tài)質押的全生命周期，形成質押與監(jiān)管并存的格局。出于各方當事人的利益需求，質權人和出質人共同控制存貨，共同占有是存貨動態(tài)質押的設立方式。存貨動態(tài)質押中的質物保管義務由出質人負擔，這既不影響存貨質權的設立，也不會導致其消滅。除非另有約定，否則監(jiān)管人因保管不善導致存貨毀損滅失，應向出質人承擔違約責任。監(jiān)管人未盡監(jiān)管義務，對質權人承擔違約損害賠償責任時，應注意出質人、質權人的行為所造成的影響。
關鍵詞：存貨動態(tài)質押 供應鏈金融 動態(tài)擔保結構 質押監(jiān)管 共同占有
規(guī)范保護目的理論在違約損害賠償中的適用——對可預見性規(guī)則的反思
作者：徐建剛（中央財經(jīng)大學法學院）
內(nèi)容摘要：損害賠償本質是對損害風險的合理分配�？深A見性規(guī)則的實質在于當事人對損害風險的承受意思，但對損害的預見并不必然等于對損害的承受。當事人是否具有損害承受的意思，首先取決于合同約定。如果合同沒有明確約定，須通過補充解釋確定合同的保護范圍，確定損害的分配。合同保護范圍的確定，應區(qū)分合同所創(chuàng)設的風險和一般生活風險。在區(qū)分時需要考慮標的物的價值、對待給付以及行業(yè)習慣等因素。因交易鏈延長而帶來的損害風險，應借助替代交易的損害計算方法合理限定其范圍。對個案實質合理性的平衡可借助與有過失規(guī)則來實現(xiàn)，避免公平原則的濫用。從合同保護目的的角度認識可預見性規(guī)則，會產(chǎn)生損害賠償內(nèi)在體系的統(tǒng)一效應，為統(tǒng)一損害賠償體系的構建奠定基礎。
關鍵詞：損害賠償 可預見性 合同目的 風險分配
法定代表人越權行為的效力與責任承擔——《民法典》第61條第2、3款解釋論
作者：遲穎（中國政法大學比較法學研究院中德法學研究所）
內(nèi)容摘要：法定代表權在性質上類似于法定代理權，代理法的規(guī)則可以適用于法定代表越權行為效力的判斷和責任承擔的分析。相較于表見代理的權利外觀保護原則，代理授權無因性原則和禁止代理權濫用原則在私法自治的基礎上維護交易安全，是判斷法定代表人越權行為效力的法理基礎，也是對《民法典》第61條第2款和第3款進行限縮解釋的理論依據(jù)。基于代理授權無因性理論，法定代表權與基礎法律關系相區(qū)分，基礎法律關系對法定代表人業(yè)務執(zhí)行權的限制不影響法定代表權的范圍。超越法定代表權自身限制的越權行為構成無權代表，其效力因超越法定限制或意定限制而有所不同；僅逾越法定代表人業(yè)務執(zhí)行權限制或超出法人經(jīng)營范圍的代表行為原則上有效，除非構成禁止代理權濫用。越權行為的責任承擔亦因所超越權限的類型不同和越權行為的效力不同而有所不同。
關鍵詞：法定代表權的限制 業(yè)務執(zhí)行權的限制 超越法人經(jīng)營范圍 越權行為
民法體系中的法人印章定位
作者：殷秋實（中央財經(jīng)大學法學院）
內(nèi)容摘要：在涉及法人特別是公司行為的案件中，印章的有無、真假常會成為裁判爭點。對此，實踐中有不強調印章和強調真實印章兩種不同的思路。但是，無論通過解釋現(xiàn)有規(guī)則還是續(xù)造新規(guī)則，都無法證成加蓋真實印章的必要性。法律行為的形式、代理權等現(xiàn)有規(guī)則只能將印章作為待涵攝的事實，而不能將印章納入法律適用的大前提之中。將印章作為獨立的生效要件會割裂組織體和成員之間的聯(lián)系，扭曲法人的本質。因此，印章只具有增信、降低交易成本等經(jīng)濟上的重要性，但不具有特別的法律規(guī)范意義，否則會和現(xiàn)有制度及體系發(fā)生嚴重沖突。
關鍵詞：印章 合同形式 代理權 法人本質
重構上市公司獨董制度
作者：曾洋（南京大學法學院）
內(nèi)容摘要：獨立董事作為公司外部監(jiān)督機制介入上市公司治理活動。從公司治理的一般邏輯以及獨董履職的主客觀條件看，獨董不應被賦予公司內(nèi)部董事之職責。不論公司股權是分散還是集中，通常公司控制權都實際存在。控制權的行使將顯性化為公司利益，公司利益可區(qū)分為公共利益和控制權私人利益，公司公共利益不需要外部監(jiān)督機制介入，獨董的制度目標是監(jiān)督和限制控制權私人利益。獨董針對可能產(chǎn)生控制權私人利益的特定事項之履職范圍，包括向上市公司提出整改建議并以獨立意見書的方式披露信息，既幫助上市公司完善公司治理結構，也符合證券市場監(jiān)管的公開原則。
關鍵詞：獨立董事 控制權私人利益 弱董事性 強獨立性
互聯(lián)網(wǎng)廣告屏蔽行為的效應分析及規(guī)制路徑選擇
作者：楊明（北京大學法學院）
內(nèi)容摘要：互聯(lián)網(wǎng)廣告屏蔽行為是否應當受到法律規(guī)制，理論界和產(chǎn)業(yè)界一直爭議頗大。反對規(guī)制的一個重要理由在于，長期來看廣告屏蔽會激勵技術對抗、促進創(chuàng)新。但是，廣告屏蔽的技術原理能夠揭示出該行為確實給網(wǎng)站造成了損失，運用回歸分析法可以量化損失的大小。在損失認定的基礎上，透過“廣告+免費內(nèi)容”這一商業(yè)模式的本質，分析廣告屏蔽對流量競爭產(chǎn)業(yè)的影響，從短期和長期競爭效應兩方面展開“福利分析”，厘清屏蔽行為與消費者剩余、社會整體福利之間的相關性，最終可以得到廣告屏蔽應受規(guī)制的結論。基于規(guī)制的應然性，從規(guī)制的法理內(nèi)涵和產(chǎn)業(yè)基礎出發(fā)，將廣告屏蔽定性為不正當競爭最為恰當。規(guī)制屏蔽具體表現(xiàn)為反法“一般條款”的適用，無論是對競爭關系的判斷，還是引入“社會整體福利”這一參數(shù)將誠實信用和商業(yè)道德的衡量客觀化，量化分析的方法更具優(yōu)勢。
關鍵詞：廣告屏蔽 “廣告+免費內(nèi)容” 反不正當競爭規(guī)制 流量競爭 社會整體福利
民國初期的“殺尊親屬罪”考察
作者：張一民（北京大學）
內(nèi)容摘要：殺尊親屬條作為倫常條款，在中華法系中居于核心地位。民國初期，殺尊親屬條以倫常為重、兼顧國情，在立法編纂體例和實體規(guī)范上留有部分舊律的文本特征；司法方面，大理院刑事判例及司法人員的學理闡釋均傾向于對定罪量刑作出去特殊化的處理與解讀，以糾錯與造法對其進行近代化改造。從立法和司法兩個維度進行考察，既能觀察到這一時期司法官謀求司法獨立的努力，也為理解殺尊親屬罪及傳統(tǒng)律法的近代轉型提供新視角。
關鍵詞：民國初期 殺尊親屬罪 立法規(guī)制 司法糾錯 造法