專題絮語
作者：張晨穎（清華大學(xué)法學(xué)院教授）
反壟斷法是市場經(jīng)濟(jì)國家基礎(chǔ)性的經(jīng)濟(jì)法律制度，為市場公平競爭和市場經(jīng)濟(jì)有效運(yùn)行提供法律保障。我國《反壟斷法》頒布于2007年8月，自2008年8月1日起施行。十余年來，我國反壟斷立法、執(zhí)法、司法和反壟斷理論研究諸多方面取得長足進(jìn)步，為健全我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，完善市場競爭基本規(guī)則，發(fā)揮市場機(jī)制的積極作用提供了重要助益。
市場經(jīng)濟(jì)的長足發(fā)展和新技術(shù)、新商業(yè)模式帶來的新競爭格局引發(fā)新的競爭問題，對反壟斷法的理念、邏輯、法理和技術(shù)提出了挑戰(zhàn)，為回應(yīng)這些關(guān)切和現(xiàn)實(shí)問題，全國人大常委會于2022年6月24日表決通過關(guān)于修改《反壟斷法》的決定，通過完善立法助力構(gòu)建新發(fā)展格局的客觀需要。
“徒法不足以自行�！薄斗磯艛喾ā返男拚墙⒃诜蓪�(shí)踐基礎(chǔ)上的，在總則、分則部分均有涉及。在總分關(guān)系中，二者是抽象與具體、普通與特殊、一般與特別的關(guān)系，對普適性的總則之問題進(jìn)行論證對理解新《反壟斷法》的具體制度規(guī)則大有裨益。故此，本期反壟斷法專題從我國反壟斷行政執(zhí)法的全景式回顧與展望開始，承上啟下，多維度剖析反壟斷監(jiān)管的理念和思路。此外三篇文章分別從各自視角詮釋了總則部分的三個(gè)新變化：競爭政策的法治保障、公平競爭審查制度的實(shí)現(xiàn)和鼓勵創(chuàng)新的立法目的在經(jīng)營者集中制度中的內(nèi)生路徑。
真理孕育于艱難且執(zhí)著的思辨和追求過程�！肚迦A法學(xué)》希望籍此一組文章表達(dá)“孜孜以求，學(xué)以致用”的理念，與各位同仁共勉。
反壟斷監(jiān)管的中國路徑：歷史回顧與展望
作者：吳振國（國家市場監(jiān)督管理總局反壟斷執(zhí)法一司)
內(nèi)容摘要：黨的十八大以來，我國反壟斷監(jiān)管堅(jiān)持以服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展大局和維護(hù)消費(fèi)者利益為工作主線，取得顯著成效，競爭政策基礎(chǔ)地位逐步確立和強(qiáng)化，中國特色的反壟斷法律制度體系不斷健全，高效協(xié)同優(yōu)化的反壟斷統(tǒng)一執(zhí)法體制基本建立，反壟斷監(jiān)管的基本方向、主要目標(biāo)和工作任務(wù)得到進(jìn)一步明確。這十年，我國走出了一條中國特色的反壟斷監(jiān)管執(zhí)法道路。當(dāng)前，我國開啟實(shí)現(xiàn)第二個(gè)百年奮斗目標(biāo)的新征程，反壟斷作為國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要組成部分，面臨著新形勢新要求新任務(wù)，需統(tǒng)籌發(fā)展和安全、效率和公平、活力和秩序、國內(nèi)和國際，不斷提升反壟斷工作的質(zhì)量和水平，立足歷史新起點(diǎn)開創(chuàng)反壟斷監(jiān)管新局面。
關(guān)鍵詞：公平競爭 反壟斷 監(jiān)管 高質(zhì)量發(fā)展
論我國競爭政策法治保障的體系及其實(shí)現(xiàn)機(jī)制
作者：黃勇（對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：新型全球化的國際格局演進(jìn)與競爭政策域外適用擴(kuò)大化的變革正在相互交織。構(gòu)建我國競爭政策的法治保障體系既有良好基礎(chǔ)，也存在必要性。應(yīng)注重區(qū)分競爭政策及其法治保障在國家治理和市場運(yùn)行兩個(gè)層面的理論意蘊(yùn)，依照憲法將競爭政策法治納入國家治理層面的話語范疇，使其真正成為頂層設(shè)計(jì)。要在完善法制建設(shè)基礎(chǔ)上，協(xié)同適用產(chǎn)業(yè)政策的自律性制度和競爭規(guī)則的他律性制度，繼續(xù)強(qiáng)化反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的權(quán)威性，發(fā)揮各級人民代表大會對產(chǎn)業(yè)政策和財(cái)政配套的約束監(jiān)督機(jī)制，不斷提高執(zhí)法和審查的專業(yè)性，并推動形成市場掛帥而非經(jīng)濟(jì)指標(biāo)掛帥的政務(wù)考評體系，以適應(yīng)高質(zhì)量發(fā)展的需要。
關(guān)鍵詞：競爭政策 政府補(bǔ)貼 域外適用 法治保障 實(shí)現(xiàn)機(jī)制
規(guī)制變革理論視閾下公平競爭審查制度法治化進(jìn)階
作者：孫晉（武漢大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：在“市場決定論”指導(dǎo)下正確處理市場自治與政府規(guī)制的關(guān)系，是建設(shè)統(tǒng)一大市場和完善現(xiàn)代市場體系的題中應(yīng)有之義。傳統(tǒng)的政府規(guī)制先天缺乏市場公平競爭基因，導(dǎo)致作為規(guī)制表象的政策措施具象為行政性壟斷，干擾破壞市場競爭秩序，與市場決定資源配置和市場公平競爭相抵牾，規(guī)制亟待變革。源于可競爭市場理論的“后規(guī)制”，強(qiáng)調(diào)政府規(guī)制與市場競爭均是配置資源、增進(jìn)福利的工具，不是非此即彼的價(jià)值目標(biāo)，通過公平競爭審查制度這一“后規(guī)制”工具可以為政府規(guī)制植入競爭基因、提供優(yōu)化路徑，從源頭上預(yù)防行政性壟斷，進(jìn)而緩釋政府規(guī)制與市場競爭的張力，提高資源配置效率。公平競爭審查制度長期以來的軟法屬性嚴(yán)重制約了制度效能，亟需確立并健全該制度的法治化，實(shí)現(xiàn)對政策措施從軟約束向剛性約束的進(jìn)化和從背離公平競爭向助力公平競爭的糾偏。2022年新《反壟斷法》將公平競爭審查制度融入其中，意義不言而喻；未來應(yīng)擇機(jī)推進(jìn)公平競爭審查進(jìn)階為合憲性審查，持續(xù)推動競爭法治進(jìn)程，強(qiáng)化反壟斷法的“經(jīng)濟(jì)憲法”地位，為貫徹落實(shí)“市場決定論”、加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場和形成現(xiàn)代市場體系提供強(qiáng)大的制度保障。
關(guān)鍵詞：政府規(guī)制變革（理論） 統(tǒng)一大市場 公平競爭審查 行政性壟斷 2022年新反壟斷法
經(jīng)營者集中對創(chuàng)新影響的反壟斷審查
作者：韓偉（中國社會科學(xué)院大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：評估經(jīng)營者集中對創(chuàng)新的影響存在競爭外生與競爭內(nèi)生兩種模式，前者將創(chuàng)新作為競爭的外在因素獨(dú)立評估，后者將創(chuàng)新作為特定競爭維度納入競爭機(jī)制一并分析。我國《反壟斷法》的核心目的是“保護(hù)市場公平競爭”，為確保該法功能定位的穩(wěn)定，我國應(yīng)采用競爭內(nèi)生模式，關(guān)注交易對競爭機(jī)制造成的創(chuàng)新競爭層面的具體損害。執(zhí)法部門可以通過相關(guān)市場、交易方以及交易的特征，來判斷特定案件是否需要評估創(chuàng)新競爭損害。橫向交易中的單邊效應(yīng)與縱向交易中的原料封鎖是評估創(chuàng)新競爭損害的主要損害理論基礎(chǔ)，實(shí)際競爭和潛在競爭以及產(chǎn)品創(chuàng)新和產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新則是個(gè)案可能涉及的不同情形。執(zhí)法部門應(yīng)該合理把握創(chuàng)新競爭評估所面臨的不確定性，在確認(rèn)存在損害的案件中充分尊重交易方的效率抗辯。
關(guān)鍵詞：經(jīng)營者集中 創(chuàng)新 競爭 反壟斷
家產(chǎn)官僚制與早期現(xiàn)代法：韋伯理論與清代法的對話
作者：賴駿楠（復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：在韋伯理論與清代法律史研究之間，仍存在豐富的對話空間。家產(chǎn)官僚制概念仍是理解清代法的核心線索。這一支配類型對清代國家、社會和經(jīng)濟(jì)等領(lǐng)域中的法律與習(xí)慣，產(chǎn)生廣泛又深刻的影響。在清代刑法中，家產(chǎn)官僚制中的官僚制成分起著主導(dǎo)作用，從而使法律運(yùn)行呈現(xiàn)職業(yè)化和合理性色彩。清代家產(chǎn)官僚制法律嘗試創(chuàng)設(shè)一個(gè)身份齊平化的社會，但該進(jìn)程遭遇了來自父權(quán)制家庭倫理的阻礙。在清代獨(dú)特的政治和意識形態(tài)語境下，已初步實(shí)現(xiàn)齊平化的清代社會，實(shí)現(xiàn)了以市場作為資源配置主要手段的經(jīng)濟(jì)體制，諸多民事習(xí)慣也呈現(xiàn)明顯的市場—產(chǎn)權(quán)邏輯。清代國家法在原則上尊重習(xí)慣，保護(hù)產(chǎn)權(quán)，認(rèn)可市場。但當(dāng)面臨市場脫嵌帶來的社會和政治威脅時(shí)，國家法又傾向于從家產(chǎn)官僚制的本能出發(fā)，施加效果并不明顯的局部干預(yù)。以修正后的韋伯理論重觀清代法，有助于發(fā)現(xiàn)這一法律體系所蘊(yùn)含的、與歐洲歷史上絕對主義國家之法律具有足夠可比較性的早期現(xiàn)代性。
關(guān)鍵詞：韋伯 清代法 家產(chǎn)官僚制 早期現(xiàn)代
社交平臺公共性及其規(guī)制——美國經(jīng)驗(yàn)及其啟示
作者：左亦魯（北京大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：臉書和推特等平臺封禁特朗普事件標(biāo)志著如何認(rèn)識和規(guī)制平臺正進(jìn)入全新階段。在此之前，20世紀(jì)90年代初至2003年是平臺規(guī)制第一階段，標(biāo)志是以CDA第230款為代表的放任減負(fù)式規(guī)制；2003年至2020年是第二階段，標(biāo)志是以網(wǎng)絡(luò)中立為代表的中立平等式規(guī)制。社交平臺對公共討論的巨大影響以及近年網(wǎng)絡(luò)虛假信息、仇恨言論等內(nèi)容的泛濫，使得放任和中立式規(guī)制難以勝任，傳統(tǒng)公共論壇和私人論壇原則也很難適用。目前看來，解決這一困境的治標(biāo)之策是以臉書監(jiān)督委員會為代表的平臺自我創(chuàng)新和自我規(guī)制，而治本之道則需要經(jīng)典言論自由的轉(zhuǎn)型升級，包括允許“基于內(nèi)容”規(guī)制、重建分級分類體系和走向基于比例原則和蓋然性的規(guī)制等。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)規(guī)制 平臺公共性 言論自由 斷平臺
女兒也是傳后人：從單系偏重到雙系平等繼嗣
作者：趙曉力（清華大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：一百多年來，我國婚姻家庭法中的親屬制度，經(jīng)歷了從單系偏重到雙系平等的變遷。把這一變遷放到以《儀禮·喪服》經(jīng)傳所表達(dá)的宗法制原理中去看，可以發(fā)現(xiàn)無論是親屬范圍從單系偏重到雙系平等，還是財(cái)產(chǎn)繼承與姓氏傳承的雙系化，都是通過廢除女性的出入改宗制度達(dá)成的。宗法制中基礎(chǔ)性的“親親”“尊尊”原理在這一變遷中并沒有改變。從這個(gè)角度看，民間一些地區(qū)出現(xiàn)的“兩頭婚”制度，可以看作“女兒也是傳后人”這一宗法制所蘊(yùn)含的原理的現(xiàn)實(shí)實(shí)現(xiàn)。
關(guān)鍵詞：兩頭婚 親親 尊尊 出入
誠信政府理論的本土化構(gòu)建——誠實(shí)信用、信賴保護(hù)與合法預(yù)期的引入和發(fā)展
作者：余凌云（清華大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：本文在勾勒誠實(shí)信用、信賴保護(hù)和合法預(yù)期理論結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上，通過分析有關(guān)立法、規(guī)范性文件，探尋法官所持態(tài)度，發(fā)現(xiàn)在我國，誠實(shí)信用實(shí)際上汲取了信賴保護(hù)，而我們對信賴保護(hù)的誤讀，又恰好敘述了合法預(yù)期。這個(gè)環(huán)環(huán)相扣的過程最終催生了我國特有的理論結(jié)構(gòu)，且有必要進(jìn)一步積極汲取合法預(yù)期元素，使有關(guān)理論臻于完善，全面回應(yīng)誠信政府建設(shè)的實(shí)踐訴求。
關(guān)鍵詞：誠信政府 誠實(shí)信用 信賴保護(hù) 合法預(yù)期
標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)率的計(jì)算：理念、原則與方法
作者：劉影（北京理工大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：在標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可市場中，談判雙方難以在市場機(jī)制的作用下，計(jì)算得出一個(gè)雙方都信服的許可費(fèi)率。司法機(jī)構(gòu)受到組織有限理性的天然制約，無法給予市場主體合理預(yù)期，實(shí)現(xiàn)定分止?fàn)�。�?dāng)前，與其在如何才能計(jì)算出更加符合“公平、合理和無歧視”承諾的許可費(fèi)率上進(jìn)行方法論的修修補(bǔ)補(bǔ)，不如先明確標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)率背后反映的價(jià)值理念，并形成一個(gè)符合標(biāo)準(zhǔn)化活動目標(biāo)的原則遵循。本文認(rèn)為，事前價(jià)值理念存在一定瑕疵，其對于標(biāo)準(zhǔn)化活動的經(jīng)濟(jì)效率缺少整體性考慮，具體表現(xiàn)是：對專利劫持價(jià)值和網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)價(jià)值未加區(qū)分，并將網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)價(jià)值同專利劫持價(jià)值一并剔除，這種做法會導(dǎo)致許可費(fèi)率的計(jì)算結(jié)果不符合標(biāo)準(zhǔn)化活動對創(chuàng)新激勵的內(nèi)在需求。本文提出，將效率原則作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)率的基本原則，在此基礎(chǔ)上對假想交涉協(xié)商法進(jìn)行適應(yīng)性條件修正，最大程度避免司法決策場景下的標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)率與市場主體的合理預(yù)期漸行漸遠(yuǎn)。
關(guān)鍵詞：標(biāo)準(zhǔn)必要專利許可費(fèi)率 事前價(jià)值理念 專利劫持價(jià)值 網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)價(jià)值 效率原則
論身份關(guān)系跨國承認(rèn)制度的治理功能
作者：黃志慧（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：在法律文化多樣性的國際社會，需要化解因人和家庭跨國流動而產(chǎn)生的“跛行的”身份關(guān)系之困境。相關(guān)實(shí)踐的考察表明，在協(xié)調(diào)多元法律文化的過程中，身份關(guān)系跨國承認(rèn)制度具有適當(dāng)平衡身份關(guān)系跨國穩(wěn)定性和法院地國家公共秩序的治理功能。通過與人權(quán)法的合作，身份關(guān)系跨國承認(rèn)制度不僅能夠促成法院地國家適度開放其法律體系、包容外國法的規(guī)定，也有助于加強(qiáng)對基本權(quán)利的保護(hù)。身份關(guān)系跨國承認(rèn)制度治理功能的形成，本質(zhì)上揭示了全球化背景下民族國家的文化特性與判決國際協(xié)調(diào)的跨國私法秩序之間的緊張關(guān)系。我國的外國身份關(guān)系承認(rèn)制度應(yīng)采自動承認(rèn)制而非法院宣告制，并通過人權(quán)法與國際私法的合作形成的“直接方法”和“間接方法”，實(shí)現(xiàn)外國身份關(guān)系承認(rèn)制度的治理功能。
關(guān)鍵詞：身份關(guān)系的跨國承認(rèn) 治理功能 基本權(quán)利 人權(quán)公共秩序 判決自由流動
國際投資仲裁中的股東間接申訴：表現(xiàn)、成因、影響及規(guī)制
作者：朱明新（蘇州大學(xué)王健法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：當(dāng)前，投資者—國家爭端解決體系改革的重點(diǎn)聚焦于投資仲裁限制國家管制權(quán)的“公法”影響，較少關(guān)注投資者—國家仲裁限制國家如何制定國內(nèi)私法制度的“私法”影響�！八椒ā庇绊懙谋憩F(xiàn)之一為，在仲裁庭適用投資條約的定義條款、實(shí)體待遇條款、程序條款及習(xí)慣國際法的責(zé)任制度的過程中，這些規(guī)則的聯(lián)合引發(fā)了意外效果，允許股東利用投資仲裁提起“間接損失”申訴。這種模式背離了國內(nèi)私法和國際公法層面確立的不允許股東救濟(jì)間接損失的原則，扭曲甚至取代了“國內(nèi)公司法”的制度安排。國際投資體制正處于變革的關(guān)鍵期，通過強(qiáng)調(diào)國家回歸、仲裁庭需要發(fā)揮能動性及通過股東—公司間的私人安排，可以緩解這種“私法”影響。
關(guān)鍵詞：投資者國家仲裁 股東間接申訴 私法影響 規(guī)制路徑