《環(huán)球法律評論》2009年第3期目錄、內(nèi)容提要、關(guān)鍵詞
主題研討: 法律實證主義研究 1
引言:法哲學(xué)元命題的追問 徐炳 支振鋒 5
裁判與法律 蒂莫西·恩迪科特 7
內(nèi)容提要:法院對被告溯及性地課加新的法律責(zé)任,是可以與正義和法治相兼容的。但其實法官并不需要區(qū)分,他是在課加一個新的責(zé)任、還是在執(zhí)行爭議事件發(fā)生時被告本就已有的一個責(zé)任。通過詢問下述問題就可區(qū)分這二者:在判決之前,法律系統(tǒng)的各種制度已經(jīng)將哪種法院判決理由委托給了法院去以此為根據(jù)采取行動?本文通過評價H.L.A.哈特和羅納德·德沃金的最后一次論戰(zhàn)解釋了這些結(jié)論。
從社會事實到法律規(guī)范
--規(guī)則的社會實踐理論 支振鋒 20
內(nèi)容摘要:為什么要遵守法律?一種法哲學(xué)傳統(tǒng)認為是由于法律所內(nèi)蘊的自然、神諭、理性及道德等內(nèi)容,而法實證主義則認為法律本身就是行動的理由,并試圖將法律的規(guī)范性溯源至主權(quán)者創(chuàng)制法律的行為這一社會事實。因此,它的一個理論任務(wù)就是論證如何從社會事實推出法律規(guī)范。邊沁、奧斯丁與哈特都分別進行了努力,但都各具缺陷。而如果以承認規(guī)則作為理論工具,以社會成規(guī)論與共擔(dān)合作性活動理論作為運思資源,就可以很好地論證出社會實踐如何產(chǎn)生法律規(guī)則,從而為這個法哲學(xué)的元命題提供一個具有解釋力的說明。
關(guān)鍵詞:規(guī)范性、社會規(guī)則、社會成規(guī)、共擔(dān)合作性活動、社會實踐
法律權(quán)威:一種制度性事實
--解析法律實證主義的權(quán)威理論 朱 峰 44
內(nèi)容提要:本文是對法律實證主義權(quán)威理論的總結(jié)與介紹。一直以來,法律權(quán)威問題作為一個潛話題存在于法律實證主義與自然法學(xué)關(guān)于法律與道德問題的爭議中。法律實證主義者在為法律權(quán)威尋找經(jīng)驗性基礎(chǔ)的過程中,發(fā)展出三種不同的權(quán)威觀,即奧斯丁的"強制性"權(quán)威觀、哈特的"內(nèi)在面向"權(quán)威觀與拉茲的"服務(wù)性"權(quán)威觀。在這三種權(quán)威觀中,我發(fā)現(xiàn)了法律實證主義權(quán)威理論的三個特點,即法律權(quán)威是一種特殊的實踐權(quán)威;從"外在面向"權(quán)威觀到"內(nèi)在面向"權(quán)威觀的轉(zhuǎn)向;以及法律權(quán)威事實面向與規(guī)范面向的結(jié)合。
關(guān)鍵詞:"強制性"權(quán)威觀 "內(nèi)在面向"權(quán)威觀 "服務(wù)性"權(quán)威觀
法學(xué)實證主義初探 張超 57
內(nèi)容提要:19世紀(jì)初至上半葉,由歷史法學(xué)派開啟,經(jīng)概念法學(xué)的鋪墊,到以溫特沙伊德為代表的學(xué)說匯纂學(xué)派,概念與體系性建構(gòu)的法學(xué)達致巔峰,法學(xué)實證主義的觀念自在其中發(fā)端和成長。法學(xué)實證主義與法律實證主義等其他實證主義類型有所區(qū)別。究其實質(zhì),法學(xué)實證主義表達了兩個相互關(guān)聯(lián)的基本命題,一是法學(xué)的科學(xué)性,一是法學(xué)的自主性。探討法學(xué)實證主義的目的就在于厘定和評價這兩個命題,呈現(xiàn)它們的價值和意義,并在此基礎(chǔ)上思考我們這個時代法學(xué)的使命。
關(guān)鍵詞:法學(xué)實證主義 科學(xué)性 自主性
預(yù)算國家:財政法治的理想
--源自美國的經(jīng)驗與啟示 徐陽光 66
摘要:預(yù)算是國家財政體制的核心,現(xiàn)代預(yù)算制度是法治國家的基本要求,由稅收國家向預(yù)算國家轉(zhuǎn)型,則是現(xiàn)代法治國家的普遍經(jīng)驗。英國、法國、美國遵從三種不同的路徑,均成功實現(xiàn)了由稅收法定向預(yù)算法定的轉(zhuǎn)變,構(gòu)建了現(xiàn)代預(yù)算法治國家,為其經(jīng)濟社會的發(fā)展提供了重要的制度保障。美國構(gòu)建算國家構(gòu)建的經(jīng)驗,對發(fā)展中國家尤其具有參考價值。中國目前正處于稅收國家發(fā)展的成熟期,迫切需要向預(yù)算國家轉(zhuǎn)型,而現(xiàn)實的途徑則是在財政統(tǒng)一和財政監(jiān)督交替進行的模式中,加快預(yù)算法制建設(shè),建設(shè)現(xiàn)代預(yù)算制度,完善財政法治體系。
關(guān)鍵詞:稅收國家;預(yù)算國家;稅收法定;預(yù)算法定;財政統(tǒng)一
伊斯蘭繼承制度的本土化及其對我國繼承立法的啟示
--以青海世居回族、撒拉族繼承習(xí)慣為例 王 剛 75
內(nèi)容提要:伊斯蘭繼承制度是伊斯蘭法的重要組成部分之一,在繼承主體、繼承方式、繼承原則及遺產(chǎn)分配等方面均有其優(yōu)點。然而,在伊斯蘭文化和儒家文化的共同影響下,伊斯蘭繼承制度在我國回族、撒拉族等民族的生產(chǎn)生活中已被異化。本土化的回族、撒拉族繼承習(xí)慣源于伊斯蘭法卻異化為頗具民族特色的繼承習(xí)慣。我國繼承立法應(yīng)從立法技術(shù),繼承主體地位平等和廣泛性、傳統(tǒng)知識繼承、國家法對少數(shù)民族習(xí)慣的有效整合等方面對伊斯蘭繼承制度之合理部分予以借鑒,以期對構(gòu)建少數(shù)民族地區(qū)法治和諧有所裨益。
關(guān)鍵詞:伊斯蘭繼承制度 本土化 少數(shù)民族繼承習(xí)慣 和諧社會
論"不受拘束"意思表示的效力 張定軍 88
內(nèi)容提要:對附有"不受拘束"條款的意思表示,應(yīng)根據(jù)具體情況確定其性質(zhì),一般情況下應(yīng)確定為要約邀請,有些情況下宜確定為保留撤銷權(quán)的要約,有些情況下可認定為已成立合同所附條件。
關(guān)鍵詞:不受拘束 意思表示 要約 要約邀請
心理強制時代的偵查訊問規(guī)制 吳紀(jì)奎 97
摘要:由于人權(quán)保障呼聲的高漲以及對身體強制審訊方法弊端認識的深入,我國司法實踐中的審訊策略正面臨著由身體強制向心理強制的轉(zhuǎn)型。而近年來美國司法實踐中頻頻暴露出的由心理強制導(dǎo)致的強迫虛假供述為我國認識看待心理強制審訊策略提供了一個實踐性的樣本。在心理強制的審訊時代,要想有效防止心理強制導(dǎo)致的強迫虛假供述,我們必須從強化審訊時間以及心理強制策略的規(guī)制、加強特殊群體的保護、建立科學(xué)的"三步審查法"以及實施警察訊問錄音錄像制度入手。
關(guān)鍵詞:心理強制 強迫虛假供述 防范
美國仲裁發(fā)展模式考察 陳福勇 107
內(nèi)容摘要:我國引進了西方關(guān)于仲裁的法律規(guī)則,卻對如何促使仲裁在一個社會中充分發(fā)揮其作用的實踐經(jīng)驗幾乎完全漠視,實踐中問題層出不窮。本文以美國為例,首先勾勒了美國早期的仲裁發(fā)展?fàn)顩r,接著著重考察美國仲裁協(xié)會成立之后,美國在發(fā)展仲裁過程中所形成的模式,分析這一模式的思想基礎(chǔ)、實踐特征和運行效果,最后對美國仲裁發(fā)展模式進行評價并指出對我國的啟示。
關(guān)鍵詞:仲裁 發(fā)展模式 美國仲裁協(xié)會 仲裁學(xué)
日本反壟斷法實施中的競爭政策和產(chǎn)業(yè)政策 戴 龍 117
內(nèi)容提要:日本反壟斷法在過去的60年間經(jīng)歷一個曲折的發(fā)展過程,F(xiàn)在,反壟斷法越來越受到日本政府的重視,被稱為是經(jīng)濟法中的基本法。日本反壟斷法的實施中體現(xiàn)了競爭政策和產(chǎn)業(yè)政策的對立和統(tǒng)一,在實踐中積累了豐富的經(jīng)驗,F(xiàn)在,追求兩者的協(xié)調(diào)發(fā)展是日本反壟斷當(dāng)局和部門主管機關(guān)的共同執(zhí)法目標(biāo)。我國剛頒布實施的反壟斷法也將追求競爭政策和產(chǎn)業(yè)政策的協(xié)調(diào)發(fā)展作為指導(dǎo)原則,分析研究日本反壟斷法的實施經(jīng)驗對于我國有重要的借鑒價值。
關(guān)鍵詞:競爭政策、產(chǎn)業(yè)政策、反壟斷法、公正交易委員會
美國犯罪被害人政府補償制度介評
內(nèi)容提要:在美國,自1965年加利福尼亞州率先通過犯罪被害人政府補償條例以來,其他各州相繼引進了該制度。1984年聯(lián)邦補償法案的通過及自此開始的資金援助,推動了各州補償制度的建立。至1992年,美國各州都建立了犯罪被害人政府補償制度。美國犯罪被害人政府補償涉及補償理論依據(jù)、補償?shù)膶嵸|(zhì)要件和程序運作、資金來源、爭議解決先等方面,是一個迄今仍充滿挑戰(zhàn)并不斷發(fā)展的制度。
關(guān)鍵詞:犯罪被害人 政府補償 美國
《鹿特丹規(guī)則》述評 郭萍 張文廣 133
內(nèi)容提要:
關(guān)鍵詞:《鹿特丹規(guī)則》 海運公約 海商法修改 運輸法公約
刑事被害人救助與刑事被害人權(quán)利在亞洲地區(qū)的發(fā)展進程 [日]太田達也著武小鳳 譯 145
