《法學(xué)》2020年第11期要目
領(lǐng)取無正當(dāng)原因匯款的行為性質(zhì) 張明楷
《民法典》實施中的憲法問題 秦前紅 周航
訴訟與執(zhí)行對債權(quán)人撤銷權(quán)的影響 金印
金融風(fēng)險預(yù)警的法制邏輯 靳文輝
論金錢債務(wù)的遲延履行利息 張金海
《行政處罰法》修訂應(yīng)拓展處罰種類 張淑芳
代理授權(quán)無因性視角下的復(fù)代理——兼評《民法典》第169條 遲穎
經(jīng)濟法法理學(xué)的定位、意義及體系 張繼恒
“整體性法治”視域下市域社會治理的功能定位和實踐機制 龔?fù)⑻?/span>
非法拘禁罪結(jié)果加重犯的認(rèn)定規(guī)則——以介入被害人因素為切入 張子豪
秦律：中國“第一”律 閆曉君
全球恐怖主義犯罪：形勢、應(yīng)對與執(zhí)法合作 王秀梅
國際艦機相遇規(guī)則的一體化與中國參與 李偉
領(lǐng)取無正當(dāng)原因匯款的行為性質(zhì)
張明楷
清華大學(xué)法學(xué)院
【內(nèi)容摘要】 行為人利用自己名義的儲蓄卡（存折）領(lǐng)取無正當(dāng)原因的匯款（現(xiàn)金）的行為，有不同表現(xiàn)形式；無正當(dāng)原因的匯款不僅包括他人的錯誤匯款，而且包括行為人或者他人因詐騙等犯罪所得的匯款。對行為人（收款人）領(lǐng)取無正當(dāng)原因匯款的行為，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一協(xié)調(diào)處理；對此問題的解決不能照搬德國的民法規(guī)定、理論學(xué)說與日本有爭議的判例；即使承認(rèn)無正當(dāng)原因的收款人事實上取得了存款債權(quán)，也不能據(jù)此認(rèn)為其后的取款行為僅成立侵占罪；應(yīng)當(dāng)肯定存款債權(quán)與現(xiàn)金的區(qū)別，并否認(rèn)法律上的占有概念，不能承認(rèn)收款人直接占有了銀行的現(xiàn)金，對收款人領(lǐng)取銀行現(xiàn)金的行為必須另行評價；在侵占、詐騙等犯罪既遂后，行為人或第三者依然可能針對實質(zhì)上的同一財產(chǎn)再實施財產(chǎn)犯罪（取得后的取得）；錯誤匯款的收款人對存款債權(quán)的侵占，并不妨礙其后領(lǐng)取現(xiàn)金的行為成立詐騙罪、盜竊罪；詐騙犯騙取他人匯款后又從銀行領(lǐng)取現(xiàn)金的行為，同樣成立詐騙罪、盜竊罪，前后的犯罪屬于包括一罪；無通謀的第三者從銀行領(lǐng)取他人詐騙所得匯款的行為，成立詐騙罪、盜竊罪。
【關(guān)鍵詞】 錯誤匯款 詐騙犯罪 占有的判斷 取得后的取得
《民法典》實施中的憲法問題
秦 前紅 周航
武漢大學(xué)法學(xué)院、
武漢大學(xué)黨內(nèi)法規(guī)研究中心
【內(nèi)容摘要】 《民法典》的頒布實施是進一步完善社會主義法治體系的重要一環(huán)，全面實施《民法典》對于促進市場經(jīng)濟發(fā)展、維護民事主體的權(quán)利和弘揚社會主義核心價值觀具有積極意義�！睹穹ǖ洹返娜鎸嵤┭鲑囉谝幌盗袟l件，基于其同憲法的密切聯(lián)系，《民法典》的實施要妥善地處理其與憲法的關(guān)系，這些關(guān)系包括民法典中的公法條款當(dāng)如何發(fā)揮作用，民法典中的生命權(quán)同憲法的關(guān)系，人格權(quán)的保護如何同憲法規(guī)定的人格尊嚴(yán)相勾連，在后民法典時代如何確保民法典的規(guī)定不被其他規(guī)則所掏空等。所以，為了促進民法典的實施，有必要認(rèn)真分析民法典實施中可能存在的憲法問題，為民法典的實施提供根本法的保障。
【關(guān)鍵詞】 民法典 憲法問題 基本法律 人格權(quán) 憲法適用
訴訟與執(zhí)行對債權(quán)人撤銷權(quán)的影響
金 印
中國人民大學(xué)法學(xué)院未來法治研究院
【內(nèi)容摘要】 根據(jù)《民法典》第538條以下的規(guī)定，債權(quán)人可以撤銷債務(wù)人和相對人之間的影響債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的法律行為（可撤銷法律行為）。債務(wù)人和相對人對可撤銷法律行為的訴訟或執(zhí)行均不影響債權(quán)人繼續(xù)行使實體法上的撤銷權(quán)，即不排除債權(quán)人依據(jù)實體法提起債權(quán)人撤銷權(quán)之訴，請求法院通過判決直接撤銷債務(wù)人和相對人之間的法律行為。與2019年《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第120條第1款第2項所代表的司法通說相反，債權(quán)人不必提起第三人撤銷之訴，通過請求法院撤銷債務(wù)人和相對人之間的生效裁判間接行使債權(quán)人撤銷權(quán)。即便如此，債權(quán)人亦是以有獨立請求權(quán)第三人的身份提起第三人撤銷之訴。司法通說認(rèn)為享有撤銷權(quán)的債權(quán)人既不是有獨立請求權(quán)的第三人，也不是無獨立請求權(quán)的第三人，司法新說認(rèn)為享有撤銷權(quán)的債權(quán)人乃無獨立請求權(quán)的第三人，均錯誤解釋了《民事訴訟法》第56條。債務(wù)人和相對人之間的生效給付判決具有強制執(zhí)行力，會成為債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的危險與妨害。當(dāng)債務(wù)人怠于行使訴訟權(quán)利時，債權(quán)人可代位債務(wù)人對相對人提起債務(wù)人異議之訴，請求法院剝奪生效給付判決的強制執(zhí)行力。
【關(guān)鍵詞】 債權(quán)人撤銷權(quán) 破產(chǎn)撤銷權(quán) 第三人撤銷之訴 普通債權(quán)人
金融風(fēng)險預(yù)警的法制邏輯
靳文輝
重慶大學(xué)法學(xué)院
【內(nèi)容摘要】 金融風(fēng)險預(yù)警技術(shù)和方法的科學(xué)性、預(yù)警組織的規(guī)范性及預(yù)警評估體系的合理性是決定金融風(fēng)險預(yù)警準(zhǔn)確性和有效性的關(guān)鍵因素，它們均需要法律制度的促成與保障。在預(yù)警技術(shù)和方法運用方面，法律可促成預(yù)警指標(biāo)選取和預(yù)警系統(tǒng)構(gòu)造在價值預(yù)設(shè)與利益判斷上的適當(dāng)性，保證金融風(fēng)險預(yù)警技術(shù)理性與社會理性的統(tǒng)一。在預(yù)警組織建構(gòu)方面，法律可通過對金融風(fēng)險預(yù)警組織形態(tài)和結(jié)構(gòu)的規(guī)范，促成金融風(fēng)險預(yù)警行為的秩序與效率。在預(yù)警評估體系確定方面，法律制度可從國家安全、金融企業(yè)合規(guī)和社會認(rèn)知層面對金融風(fēng)險預(yù)警評估的對象和范圍予以確認(rèn)，確保金融風(fēng)險預(yù)警評估范圍的確定性和周延性。
【關(guān)鍵詞】 金融風(fēng)險 預(yù)警 法律制度 邏輯
論金錢債務(wù)的遲延履行利息
張金海
四川大學(xué)法學(xué)院
【內(nèi)容摘要】 如無遲延履行利息制度，債權(quán)人也可以損害賠償或不當(dāng)?shù)美颠�請求權(quán)為基礎(chǔ)請求債務(wù)人支付利息，但是有該制度能夠更好地保護債權(quán)人，促使債務(wù)人按時支付，也有利于公允而高效地處理糾紛。我國目前僅有不盡完善的零散條文涉及遲延履行利息。在制定一般性遲延履行利息制度之前，可以類推適用既有條文處理。就一般性遲延履行利息制度而言，應(yīng)采最低損害定位，不當(dāng)?shù)美蛩卦谝恍┣闆r下也應(yīng)得到考慮。利率應(yīng)以商業(yè)銀行同期平均短期貸款利率為準(zhǔn)。對于經(jīng)營者之間的報酬債權(quán)，可基于制裁考慮適度提高其延遲履行利率水平。
【關(guān)鍵詞】 遲延履行利息 制度定位 利率 制裁性利息
《行政處罰法》修訂應(yīng)拓展處罰種類
張淑芳
上海財經(jīng)大學(xué)
【內(nèi)容摘要】 科學(xué)合理設(shè)定行政處罰種類是《行政處罰法》的重要內(nèi)容。隨著《行政處罰法》的修訂提上議事日程，處罰種類的調(diào)整設(shè)定成為學(xué)界關(guān)注的熱點之一。全國人大常委會審議的《行政處罰法》修訂草案對行政處罰的定義和種類等內(nèi)容提出了修改完善方案�，F(xiàn)行行政處罰種類不全導(dǎo)致查處違法行為存在疏漏，處罰種類設(shè)計粗糙導(dǎo)致可操作性較弱，處罰強度過低導(dǎo)致威懾力不足和預(yù)防效果差，處罰種類銜接不足難以形成有機整體。為此，處罰種類的補強和拓寬應(yīng)作為其修訂的重要目標(biāo)定位，具體措施上應(yīng)在區(qū)分人身罰、財產(chǎn)罰、資格罰、行為罰、名譽罰等種類范疇的基礎(chǔ)上予以適度拓展。同時，在對現(xiàn)行行政處罰種類進行適當(dāng)整合的基礎(chǔ)上，增設(shè)“納入失信名單”等名譽罰，“按日連續(xù)處罰”等財產(chǎn)罰，責(zé)令改正、責(zé)令恢復(fù)原狀等行為罰，以及“禁止出入特定場所或區(qū)域”等人身罰。將“責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、限制從業(yè)”等納入資格罰。擴充兜底條款所涵蓋的相關(guān)法律法規(guī)范圍，肯定“雙罰制”適用的必要性和正當(dāng)性。
【關(guān)鍵詞】 行政處罰 種類拓展 雙罰制 結(jié)構(gòu)性框架
代理授權(quán)無因性視角下的復(fù)代理
——兼評《民法典》第169條
遲 穎
中國政法大學(xué)比較法學(xué)研究院
【內(nèi)容摘要】 復(fù)代理不同于轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托涉及的是委托人與受托人之間的內(nèi)部關(guān)系，即在受托人將基于委托合同產(chǎn)生的委托事項轉(zhuǎn)委托第三人時受托人對委托人應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。而復(fù)代理涉及的是外部關(guān)系，即在復(fù)代理行為有效時被代理人與相對人之間的關(guān)系，以及在復(fù)代理行為無效時復(fù)代理人或代理人應(yīng)當(dāng)對相對人承擔(dān)的責(zé)任�！睹穹ǖ洹返�169條是關(guān)于復(fù)代理的規(guī)定，不應(yīng)僅重復(fù)《民法典》第923條關(guān)于轉(zhuǎn)委托所涉及內(nèi)部關(guān)系的規(guī)定，而應(yīng)對復(fù)代理所涉及的外部關(guān)系進行規(guī)制。為此，亟待以代理授權(quán)行為無因性為視角，在正本清源的基礎(chǔ)上對復(fù)代理予以解構(gòu)和重構(gòu)。具體而言，有必要在對復(fù)代理與轉(zhuǎn)委托嚴(yán)格區(qū)分的基礎(chǔ)之上，借鑒德國司法實踐長期以來形成的復(fù)代理制度，深入分析復(fù)代理的概念、類型和容許性及其限制，并基于復(fù)代理無權(quán)代理的特殊性和復(fù)雜性，分層構(gòu)建代理人和復(fù)代理人在基于不同原因引起的無權(quán)代理情形中分別應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，以克服其立法缺陷并澄清學(xué)界對復(fù)代理制度的誤讀。
【關(guān)鍵詞】 復(fù)代理 復(fù)任權(quán) 無權(quán)代理 轉(zhuǎn)委托
經(jīng)濟法法理學(xué)的定位、意義及體系
張繼 恒
西南政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院，
江西科技師范大學(xué)法學(xué)院
【內(nèi)容摘要】 我國經(jīng)濟法法理學(xué)及經(jīng)濟法法理學(xué)研究正在逐步展開。作為一個兼具思辨性和實證性的研究領(lǐng)域，經(jīng)濟法法理學(xué)屬于經(jīng)濟法學(xué)與法（哲）理學(xué)之間的交叉學(xué)科。從學(xué)科的角度研究和審視經(jīng)濟法法理學(xué)，有助于重塑經(jīng)濟法學(xué)的理論基礎(chǔ)，增強經(jīng)濟法理論的適用性和有效性。申言之，以規(guī)制與調(diào)控權(quán)為基石范疇，圍繞經(jīng)濟法法律關(guān)系理論的法理學(xué)（法哲學(xué)）建構(gòu)，并把這一建構(gòu)置于對經(jīng)濟法規(guī)范和制度的整體性闡釋中進行確證，可以形成經(jīng)濟法法理學(xué)的學(xué)科體系。
【關(guān)鍵詞】 經(jīng)濟法學(xué) 經(jīng)濟法法理學(xué) 部門法（哲）理學(xué) 定位 體系
“整體性法治”視域下
市域社會治理的功能定位和實踐機制
龔?fù)⑻?/p>
南京師范大學(xué)法學(xué)院，
中國法治現(xiàn)代化研究院，
江蘇高校區(qū)域法治發(fā)展協(xié)同創(chuàng)新中心
【內(nèi)容摘要】 黨的十九屆四中全會《決定》為新時代推進國家治理現(xiàn)代化提供了行動綱領(lǐng)和戰(zhàn)略引領(lǐng)。中國人民在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，走出了一條適合中國國情的社會主義法治之路，形成了被實踐證明是行之有效的“中國之治”。這種“中國之治”，是一種系統(tǒng)性、整體性、過程性、協(xié)同性的“整體性法治”�！笆杏蛏鐣卫憩F(xiàn)代化”是一個復(fù)合概念，它有著整體性的功能指向，擔(dān)當(dāng)著推進國家治理現(xiàn)代化的“前線指揮部”和基層“作戰(zhàn)”指揮官的關(guān)鍵角色。市域治理社會現(xiàn)代化的運行需要建立一種整體性的實踐機制：建設(shè)社會治理共同體是實現(xiàn)市域社會治理現(xiàn)代化的實踐載體，良法善治是實現(xiàn)市域社會治理現(xiàn)代化的價值依歸，協(xié)同聯(lián)動是市域社會治理現(xiàn)代化的綜合動力，過程遞進是市域社會治理現(xiàn)代化的實踐階梯。因此，必須確立市域社會治理新目標(biāo)，重構(gòu)社會治理新體系，樹立社會治理整體性法治思維、采用系統(tǒng)性方法、建立協(xié)同性機制、厘清階梯型路徑，才能穩(wěn)步扎實地推進市域社會治理現(xiàn)代化。
【關(guān)鍵詞】 整體性法治 市域社會治理 現(xiàn)代化 功能定位 實踐機制
非法拘禁罪結(jié)果加重犯的認(rèn)定規(guī)則
——以介入被害人因素為切入
張子豪
武漢大學(xué)法學(xué)院
【內(nèi)容摘要】 在非法拘禁過程中，對被害人的重傷或死亡結(jié)果，是由被害人創(chuàng)設(shè)的物理性危險直接現(xiàn)實化的，應(yīng)否肯定行為人構(gòu)成非法拘禁罪的結(jié)果加重犯，取決于如何理解《刑法》第238條第2款前半部分規(guī)定的“致人重傷”“致人死亡”的內(nèi)涵。一律否定該種情形下構(gòu)成非法拘禁罪的結(jié)果加重犯的可能性，難以滿足立法者充分保護被害法益的意圖。如果一律肯定該種情形下可以構(gòu)成非法拘禁罪的結(jié)果加重犯，則不但過度擴張結(jié)果加重犯的處罰范圍，且同自我答責(zé)原理存在內(nèi)在沖突。為了協(xié)調(diào)法益保護原則和自我負(fù)責(zé)原則的沖突，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，只有被害人的自損行為不能被視為自我負(fù)責(zé)之行為時，才可以將被害人介入行為引起的加重結(jié)果，評價為非法拘禁罪的結(jié)果加重犯。
【關(guān)鍵詞】 非法拘禁 結(jié)果加重犯 被害人介入 自我答責(zé)
秦律：中國“第一”律
閆曉君
西北政法大學(xué)
【內(nèi)容摘要】 秦律的歷史地位及影響可以用中國“第一”律來表述和概括。所謂“中國第一律”，主要基于以下幾點：第一，從時間順序上來講，秦律是最早的律，它根植于秦人的早期習(xí)慣及風(fēng)俗；并在此基礎(chǔ)上，秦國“改法為律”，首創(chuàng)了律這種成文法律形式；秦朝統(tǒng)一，使秦律成為統(tǒng)一帝國的法律，并影響了二千年來中國的封建法律。第二，秦律在立法方面的設(shè)范立制，體現(xiàn)出了極大的創(chuàng)制精神，除了創(chuàng)制較有系統(tǒng)的法律名詞術(shù)語，其法律原則還表現(xiàn)出了高超的立法技術(shù)，對漢以后各代律法的影響深遠(yuǎn)。第三，秦朝的司法體系比較完善，除了法官法吏的法律素養(yǎng)較高，具有專業(yè)化傾向以外，司法過程文書化，司法檢驗的制度和方法也較完善。第四，秦律作為中國第一律，還帶有與生俱來的早期性、地方性及野蠻性的特點。
【關(guān)鍵詞】 秦律 中國第一律 法律術(shù)語 立法 司法
全球恐怖主義犯罪：形勢、應(yīng)對與執(zhí)法合作
王秀梅
北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院
【內(nèi)容摘要】 恐怖主義是全人類的公敵。自冷戰(zhàn)結(jié)束以后，國際恐怖主義的常態(tài)化已成為人類生存的主要威脅因素之一。隨著國際格局的變動以及社會和高科技的發(fā)展，恐怖主義犯罪的趨勢不斷翻新，趨勢愈加明顯，不特定人群的生命、健康和安全受到威脅，且不分人種、年齡、性別、膚色、宗教信仰以及社會地位。1994年12月9日，聯(lián)合國大會通過了《消除國際恐怖主義方式的宣言》，該宣言特別強調(diào)國際恐怖主義對無辜生命、國際關(guān)系以及各國國家安全的惡劣影響，并要求各成員國承擔(dān)國際責(zé)任，消除一切形式的國際恐怖主義，國際社會也針對恐怖主義犯罪發(fā)展趨勢提出了法治對策和一些有靶向性的措施，其中主要是刑事法治措施和軍事打擊以及制裁等方法。但是，所有措施的落地還要依托國家間的執(zhí)法合作，并嚴(yán)格限制軍事打擊的條件，遵守國際人道主義法和國際人權(quán)法的標(biāo)準(zhǔn)。
【關(guān)鍵詞】 恐怖主義 犯罪 全球 趨勢 對策
國際艦機相遇規(guī)則的一體化與中國參與
李偉
遼寧師范大學(xué)法學(xué)院
【內(nèi)容摘要】 現(xiàn)代意義上的艦機相遇除了包含傳統(tǒng)的軍艦相遇或飛行器相遇外，還包括“艦”與“機”相遇的情形。既有的國際航空法里并不包含“艦”與“機”的相遇規(guī)則，國際航空三大公約無法滿足艦機相遇問題中特殊主體的訴求。現(xiàn)行由澳大利亞、新西蘭等國主導(dǎo)的《海上相遇規(guī)則》雖可減少和平時期各國�？哲娛滦袨榈恼`解誤判、避免�？找馔馐鹿省⒕S護地區(qū)安全穩(wěn)定，但因不具法律效力且在準(zhǔn)用語言、自身設(shè)計及糾紛解決機制等方面存在顯著不足，尚無法實現(xiàn)國際艦機相遇規(guī)則在全球范圍內(nèi)的一體化適用。在踐行“一帶一路”倡議過程中，我國應(yīng)該積極主動地推動國際艦機相遇一體化規(guī)則的構(gòu)建，遵守海上與航空規(guī)則相統(tǒng)一、軍用艦機與非軍用艦機規(guī)則相統(tǒng)一、雙邊（包含多邊）規(guī)則相統(tǒng)一的理念，與“一帶一路”沿線國家先行協(xié)同制定原則性規(guī)定，并逐步推廣及完善。構(gòu)建國際艦機相遇一體化規(guī)則應(yīng)當(dāng)配套建設(shè)糾紛解決機制，在無特殊約定或約定有沖突的情況下，以國際仲裁為優(yōu)選方案，并以外交途徑、國際法院、ADR等作為補充方案。
【關(guān)鍵詞】 國際艦機 海上相遇規(guī)則 一體化 糾紛解決機制