目 錄
習近平法治思想是全面依法治國的根本指導思想（張文顯）
論同案同判拘束力的性質(zhì)（泮偉江）
發(fā)現(xiàn)生活本身的秩序——情理司法的法理闡釋（郭忠）
人大特定問題調(diào)查方法的優(yōu)化（王宇歡）
人大備案審查結(jié)論存疑的優(yōu)化機制探究（李雷）
模糊的權利：新《刑訴法解釋》中訊問錄音錄像定位反思（吳洪淇）
高空拋物犯罪的實踐反思與司法判斷規(guī)則（俞小海）
民法典背景下表見合伙人責任的類型與體系（石一峰）
論發(fā)起人對公司設立中債務的承擔（許中緣）
小額訴訟程序救濟方式的反思與重構（李浩）
消費者信息權的法律拓展與綜合保護（張守文）
論數(shù)字經(jīng)濟時代反壟斷法的創(chuàng)新價值目標（方 翔）
歐盟碳邊境調(diào)整機制的合法性考辨及因應（陳紅彥）
習近平法治思想是全面依法治國的根本指導思想 作者：張文顯 作者單位：浙江大學國家制度研究院首席科學家，中央馬克思主義理論研究和建設工程咨詢委員會委員，教育部社會科學委員會法學學部召集人 內(nèi)容摘要：對習近平法治思想的科學定位和重大意義，政界和學界提出了若干命題和諸多表述來予以闡釋。這些命題和表述可以歸結(jié)為一個核心命題，即“習近平法治思想是全面依法治國的根本指導思想”。習近平法治思想對全面依法治國的指導地位和作用是由其科學性、人民性、實踐性、時代性決定的，也是經(jīng)過實踐檢驗和歷史驗證的�？茖W性決定其作為指導思想的公信力，人民性彰顯其作為指導思想的感召力，實踐性鑄就其作為指導思想的生命力，時代性凸顯其作為指導思想的引領力，實踐偉力驗證其作為指導思想的變革力。 關鍵詞：習近平法治思想 全面依法治國根本指導思想 科學性 人民性 實踐性 時代性 論同案同判拘束力的性質(zhì) 作者：泮偉江 作者單位：北京航空航天大學法學院 內(nèi)容摘要：同案同判的拘束力，指的是同案中前案對后案的拘束力。多數(shù)法律實證主義者認為，只有實證法規(guī)則具有規(guī)范拘束力，而同案同判并不具有法律上的拘束力，只有道德上的說服力。也有學者認為，同案同判是正確適用規(guī)則的自然效果，因此同案產(chǎn)生同判的拘束力，僅僅是一種認識上的假象。本文通過區(qū)分客觀時間和內(nèi)在時間，并在內(nèi)在時間觀的框架下理解同案同判的拘束力問題，認為同案同判的時間拘束力不是指在客觀中立時間觀的框架中“前案”決定“后案”，而是指在法律系統(tǒng)內(nèi)部以之前/之后區(qū)分為基礎的內(nèi)時間的認知圖示中，對已發(fā)生的“前案”的記憶和對尚未發(fā)生的未來“后案”的預期，作為決策條件而對當前個案裁判所形成的影響和制約。 關鍵詞：同案同判 時間拘束力 依法裁判 系統(tǒng)的內(nèi)時間 決策條件 發(fā)現(xiàn)生活本身的秩序——情理司法的法理闡釋 作者：郭 忠 作者單位：西南政法大學行政法學院，西南政法大學比較法律方法研究中心 內(nèi)容摘要：社會生活本身是存在秩序的，它來自人們之間通過移情和共情而產(chǎn)生出來的情理。法官需要從生活事實中去發(fā)現(xiàn)情理，并通過司法活動來維護社會生活的自然和諧。從法的本體角度分析，情理可視為一種非實定法。從司法角度看，情理是一種法律淵源，情理司法是法的司法發(fā)現(xiàn)和運用。情理司法的判斷過程是從個別到一般的過程，包括查明事實、感受情理、作出判斷三個階段，其中又蘊含了獨特的感知方法。在司法中要實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一，就應當將法律規(guī)則和生活秩序予以結(jié)合，厘清規(guī)則司法和情理司法之間的關系，以實現(xiàn)一種更值得期待的法秩序。 關鍵詞：情理司法 生活秩序 法律規(guī)則 法律方法 法律淵源 人大特定問題調(diào)查方法的優(yōu)化 作者：王宇歡 作者單位：上海財經(jīng)大學法學院 內(nèi)容摘要：為實現(xiàn)特定問題調(diào)查的目的，人大有必要采取各種不同的調(diào)查方法以查明事實真相。在法律呈現(xiàn)抽象外觀的條件下，地方人大針對調(diào)查方法在規(guī)范與實踐中加以續(xù)造，卻因為缺少必要的強制力與行使限度的規(guī)定而遭遇瓶頸。人大特定問題調(diào)查屬于人大監(jiān)督權的一個方面，與行政調(diào)查、刑事偵查、監(jiān)察調(diào)查、黨政聯(lián)合調(diào)查相比具有獨特內(nèi)涵與價值功能。為此，《監(jiān)督法》有必要進行富有彈性的規(guī)范建構，即以類型化為基礎，明確任意性調(diào)查方法與強制性調(diào)查方法的適用，并對行使限度劃定可能空間，避免侵入其他國家機關的憲法核心職權或者侵犯公民基本權利。這一方案對我國正在醞釀修改的《監(jiān)督法》中特定問題調(diào)查相關條款的立改廢具有重要意義。 關鍵詞：人大特定問題調(diào)查 任意性調(diào)查方法 強制性調(diào)查方法 權力行使限度 監(jiān)督法 人大備案審查結(jié)論存疑的優(yōu)化機制探究 作者：李 雷 作者單位：中南財經(jīng)政法大學法學院 內(nèi)容摘要：囿于備案審查理論自身的局限，以及審查制度設計的缺憾等因素，審查結(jié)論存在引發(fā)社會爭議甚至出現(xiàn)偏差的風險，說理性不強則是審查結(jié)論存疑的直接原因。依據(jù)《監(jiān)督法》關于人大監(jiān)督權的規(guī)定，結(jié)合備案審查中各個機關的職能定位，參考“雙階理論”，可以按照預防糾錯二分的方式，優(yōu)化審查結(jié)論存疑的制度構建。全國人大常委會的政治地位決定了其作出的審查結(jié)論具有終局性，不應該受到質(zhì)疑，只能設立預防機制。全國人大常委會法工委，地方人大常委會及其工作機構作出的審查結(jié)論或?qū)彶橐庖�，理論上可以受到挑�?zhàn)質(zhì)疑。強化說理的關鍵，應著重從說理意識、技術、對象和配套制度出發(fā)，來實現(xiàn)說理的價值目標，增強審查結(jié)論的說服力。預防機制的核心是適時制定《備案審查法》，提升公開透明度，強化人員配置等。 關鍵詞：人大備案審查結(jié)論 預防機制 糾錯機制 說理機制 模糊的權利：新《刑訴法解釋》中訊問錄音錄像定位反思 作者：吳洪淇 作者單位：北京大學法學院 內(nèi)容摘要：訊問錄音錄像的證據(jù)定位及相關問題是我國實務界和理論界存在爭議的熱點問題。2021年最高法院《刑訴法解釋》對訊問錄音錄像證據(jù)移送、查閱、復制等問題進行了一定的調(diào)整，反映了最高法院在訊問錄音錄像證據(jù)定位問題上審慎推進的基本立場�！缎淘V法解釋》第54條對律師復制訊問錄音錄像權利的淡化處理并不意味著取消律師復制訊問錄音錄像權利，而是對該權利進行一定的限制性處理。應該從刑事訴訟法整體規(guī)范視角和歷史發(fā)展的趨勢出發(fā)，通過法解釋學方法對辯方律師復制訊問錄音錄像權利進行準確的理解。 關鍵詞：刑訴法解釋 訊問錄音錄像 律師復制權 高空拋物犯罪的實踐反思與司法判斷規(guī)則 作者：俞小海 作者單位：華東政法大學法律方法研究院、上海市高級人民法院 內(nèi)容摘要：《審理高空拋物意見》并未創(chuàng)設高空拋物犯罪行為司法認定的新規(guī)則，僅是對高空拋物犯罪已有司法實踐的一種不完全歸納。以往高空拋物犯罪司法實踐中存在以危險方法危害公共安全罪的泛化適用、此罪與彼罪界限不清、量刑不均衡等問題，其根源在于高空拋物犯罪行為定型性和類型化的模糊。立法機關將應當予以輕刑化處理的高空拋物行為單獨設罪，實際上是對已有司法政策和司法實務做法的部分否定，為糾正司法實踐偏差提供了契機，但是，這一立法創(chuàng)設并未完全解決高空拋物犯罪行為司法認定的根源性難題，也并非解決所有高空拋物犯罪行為的“萬能鑰匙”。高空拋物罪司法判斷的關鍵在于從刑法解釋學層面確定處罰范圍，進而為高空拋物罪與民事侵權和其他罪名之間的界分提供依據(jù)。為此一方面，應側(cè)重于將高空拋物罪的社會法益還原為個人法益，并對主觀故意與“高空”“拋擲物品”“情節(jié)嚴重”等構成要件予以體系性、實質(zhì)性認定；另一方面，將《刑法》第291條之二第2款視為一種轉(zhuǎn)化犯的立法例，結(jié)合已有司法解釋規(guī)定，梳理高空拋物罪與其他處罰較重故意犯罪之間的實然標準。 關鍵詞：高空拋物 《刑法修正案（十一）》 情節(jié)嚴重 司法判例 民法典背景下表見合伙人責任的類型與體系 作者：石一峰 作者單位：浙江大學光華法學院 內(nèi)容摘要： 表見合伙人責任在兩大法系同源于信賴保護理念，在法教義學上屬于信賴責任之一種。我國《民法典》的頒布使得表見合伙人責任在類型上更加豐富，在體系上更加完整，但也帶來新的挑戰(zhàn)。通過對相關規(guī)范的解釋可以發(fā)現(xiàn)，我國法上的表見合伙人責任可由合伙人登記不當和登記之外事實兩大類型引起。其中，合伙人登記不當引起的表見合伙人責任包括未及時變更或注銷登記、借名或冒名登記、登記機關錯誤登記等引起的表見合伙人責任；登記之外事實引起的表見合伙人責任包括明確表示以及可推斷行為引起的表見合伙人責任。在責任體系構成上，各類型的表見合伙人責任都遵循信賴責任的構成要件框架，即均要求具備可信賴事實、第三人善意、第三人的信賴投入、第三人信賴的合理性以及表見合伙人的可歸責性等要件。但在具體適用上，各類型外觀產(chǎn)生可信賴事實的路徑和可信賴程度的不同使得各要件間存在互動并以不同強度結(jié)合。而在最后的責任分擔上，需基于《民法典》與《合伙企業(yè)法》對合伙債務處理的不同模式，綜合考量合伙財產(chǎn)是否充足、其他合伙人的可歸責性等因素予以確定。 關鍵詞：表見合伙人責任 信賴保護 登記不當 登記之外事實 構成要件 責任分擔 論發(fā)起人對公司設立中債務的承擔 作者：許中緣 作者單位：中南大學法學院 內(nèi)容摘要：《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（法釋〔2020〕18號）關于發(fā)起人設立公司的債務承擔之規(guī)定，存在發(fā)起人責任、設立公司責任、成立后公司責任之間的規(guī)范沖突、理論爭議與適用混淆的問題。從比較法上看，設立公司債務的承擔呈現(xiàn)從個人主義向社團主義轉(zhuǎn)變的立法趨勢。社團主義對于承認主體多元化、分配責任以及平衡利益沖突顯然更為有利。我國《民法典》第75條改采大陸法系社團主義的立法模式，也改變了混合主義定位不明的現(xiàn)狀，為發(fā)起人承擔設立公司債務確定了具體、可行的路徑。在社團主義模式下，對《民法典》第75條應區(qū)分成立后的公司和發(fā)起人兩個主體。成立后的公司與設立中的公司并非法人合并關系，成立后的公司對設立公司的必要債務予以承繼。在公司成立后，第三人只能選擇由發(fā)起人或公司承擔責任，發(fā)起人或公司不對選擇之后的債務承擔兜底責任。發(fā)起人以成立后公司的名義所締結(jié)的合同也并非當然無效�！睹穹ǖ洹返�75條成為《民法典》與《公司法》相關規(guī)范的連接紐帶，在司法適用中需要結(jié)合《公司法》的相關規(guī)范予以處理。 關鍵詞：設立中公司 發(fā)起人 社團主義 個人主義 《民法典》第75條 小額訴訟程序救濟方式的反思與重構 作者：李 浩 作者單位：南京師范大學法學院、中國法治現(xiàn)代化研究院，江蘇高校區(qū)域法治發(fā)展協(xié)同創(chuàng)新中心 內(nèi)容摘要：我國的小額訴訟程序長期處于法官不敢用、當事人不愿用的狀態(tài)，一審終審后敗訴方只能以申請再審的方式尋求救濟是造成該程序被虛置的主要緣由。在民事訴訟程序繁簡分流改革試點中，小額案件的標的額標準大幅度提高，小額訴訟程序的適用率大為提升，以判決方式處理小額案件的數(shù)量明顯增多。為解除法官與當事人對適用小額訴訟程序的后顧之憂，使該程序真正得到這兩種訴訟主體的認同，有必要在本輪《民事訴訟法》修改中調(diào)整該程序的救濟方式。宜將申請再審的救濟方式改為賦予不服裁判的當事人向原審法院提出異議的權利。在當事人提出異議后，由原審法院組成合議庭適用普通程序?qū)Π讣匦聦徖聿⒆鞒霾门小?/span> 關鍵詞：《民事訴訟法》修改 小額訴訟程序 救濟方式 異議與重審 消費者信息權的法律拓展與綜合保護 作者：張守文 作者單位：北京大學法學院 內(nèi)容摘要：作為消費者的基本權利，消費者信息權隨著數(shù)字經(jīng)濟和信息社會的發(fā)展已從獲取信息權拓展至個人信息權（或信息受保護權），由此形成了權利的“二元結(jié)構”，并獲得相關立法的普遍確認。實現(xiàn)對上述兩類信息權的綜合保護，需要在加強專門立法的同時，輔以配套的相關立法，并確立覆蓋相關主體的“信息權利—信息義務—信息責任”的規(guī)范結(jié)構。在上述立法中還需體現(xiàn)多種重要法律價值的引領，以在多維度保障消費者信息權的基礎上，同時均衡保護其他相關主體的信息權。厘清消費者信息權的法律拓展和綜合保護問題，不僅有助于優(yōu)化消費者保護制度，而且有助于完善個人信息保護和數(shù)據(jù)治理的相關制度，對構建憲法引領的信息權保障體系，推進數(shù)字經(jīng)濟和法治建設的發(fā)展及促進經(jīng)濟法學與信息法學的交叉研究、拓展法學研究的新領域亦有助益。 關鍵詞：消費者信息權 獲取信息權 個人信息權 論數(shù)字經(jīng)濟時代反壟斷法的創(chuàng)新價值目標 作者：方 翔 作者單位：上海交通大學凱原法學院 內(nèi)容摘要：競爭與創(chuàng)新的關系是經(jīng)濟學領域爭訟不已的問題。反壟斷法勿需拘泥于壟斷還是競爭的市場結(jié)構更有利于創(chuàng)新的經(jīng)濟學桎梏，應基于創(chuàng)新實現(xiàn)過程的視角，正確理解競爭促進創(chuàng)新、創(chuàng)新加劇競爭的良性互動關系。創(chuàng)新根植于反壟斷法既有的價值目標體系之中，是反壟斷法隱而不彰的價值追求，但在數(shù)字經(jīng)濟時代，創(chuàng)新逐漸獲得了獨立地位，成為反壟斷法主要乃至優(yōu)先的價值目標。反壟斷法通過維護競爭機制可塑造有利于創(chuàng)新的內(nèi)部條件和外部環(huán)境，激發(fā)創(chuàng)新動力、提升創(chuàng)新效率、拓展創(chuàng)新空間，具備促進創(chuàng)新的基本功能。我國《反壟斷法》第1條立法宗旨中引入創(chuàng)新價值目標有其必要性，但不宜以“鼓勵創(chuàng)新”的方式表述，替換為“促進創(chuàng)新”似更恰當。 關鍵詞：創(chuàng)新 競爭 反壟斷法 價值目標 反壟斷法修訂 歐盟碳邊境調(diào)整機制的合法性考辨及因應 作者：陳紅彥 作者單位：華南理工大學法學院 內(nèi)容摘要：歐盟委員會《碳邊境調(diào)整機制條例（建議稿）》要求進口商對調(diào)整范圍內(nèi)的進口產(chǎn)品需購買與排放配額價格相掛鉤的進口許可，旨在取代免費配額制度，用以解決碳泄漏問題。從其合法性上觀察，歐盟的碳邊境調(diào)整機制試圖以單邊手段矯正各國之間差異化的氣候政策，明顯漠視了他國實施的碳定價以外的減排制度，有違調(diào)整氣候變化的國際法規(guī)范。從條例內(nèi)容觀之，盡管歐盟在規(guī)則設計方面下足了功夫，但依然難掩與WTO非歧視原則的相悖，尤其是強行要求他國采用與歐盟相一致的減排機制的做法，事實上構成了一種武斷的、不合理的貿(mào)易限制�；谔歼吘痴{(diào)整機制新的發(fā)展動態(tài)，我國應給予重點關注并作出精準判斷，尤其需要高度警惕發(fā)達國家之間可能的抱團行為，要旗幟鮮明地反對歐盟的單邊行動，對歐盟在氣候和貿(mào)易領域的可能動議在進行客觀判斷的基礎上找尋因應之策。 關鍵詞：歐盟 碳邊境調(diào)整機制 巴黎協(xié)定 WTO