1. 法律對倫理的偏好與疏離——以中國艾滋病防治立法中的隱私保護條款為中心
張劍源,法學(xué)博士,云南大學(xué)法學(xué)院講師。
摘要:法律與倫理之間關(guān)系的展開,往往呈現(xiàn)出兩個不同的具體面向:一為法律對倫理的偏好;二為法律對倫理的疏離。通過對中國艾滋病防治立法中隱私保護條款的梳理和討論發(fā)現(xiàn),由于法律在對倫理的偏好與疏離之間存在著某種程度的緊張,立法往往呈現(xiàn)出對倫理討論“一一對應(yīng)”的情況,由此產(chǎn)生出不同立法規(guī)定之間的沖突、法律語言的模糊、立法與整體倫理討論的脫節(jié)等情況,削弱了法律的一般性、統(tǒng)一性和合法性。倫理討論是制定法律和政策的基礎(chǔ),然而,法律制定在關(guān)照倫理討論的同時,需要建構(gòu)一種理性的政治過程,并在此基礎(chǔ)上使規(guī)范明確化和具體化,進而實現(xiàn)法律在實踐層面上對風(fēng)險的有效規(guī)制。
關(guān)鍵詞: 倫理 艾滋病防治立法 隱私保護 合法性
2. 城管執(zhí)法沖突的社會情境——以《城管來了》為文本展開
陳柏峰,法學(xué)博士,中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院教授,西南政法大學(xué)行政法學(xué)院博士后研究人員。
摘要 在當(dāng)下中國,城管的公共形象負面,幾乎被等同于暴力執(zhí)法、擾民、欺壓弱勢群體、腐敗等。然而,從其體制形成來看,城管執(zhí)法克服了多頭執(zhí)法體制的諸多弊端,大體上符合社會發(fā)展需要。從紀實作品《城管來了》來看,城管在食品安全、城市交通、市民人身財產(chǎn)安全、社區(qū)安寧等多方面均有著積極作用,執(zhí)法沖突的發(fā)生有其結(jié)構(gòu)性原因:執(zhí)法矛盾向城管集中、政府行政決策風(fēng)險向城管轉(zhuǎn)移、執(zhí)法受益者是“沉默的大多數(shù)”!冻枪軄砹恕贩从车膱(zhí)法實踐與傳媒表達的大不相同,因為很多傳媒將個別城管執(zhí)法事件加以刻板印象化,掩蓋了城管執(zhí)法的積極面向,通過“污名”建構(gòu)了負面的城管整體形象,并將暴力抗法攤販的形象圓形化,將問題歸結(jié)為抽象的體制問題。這無助于解決問題。傳媒應(yīng)當(dāng)客觀全面地報道城管執(zhí)法的社會情境,幫助不同人群共享經(jīng)驗、凝聚共識、達致理解和彌合矛盾。
關(guān)鍵詞: 城管 執(zhí)法沖突 社會情境 《城管來了》 傳媒
3. 我國社會救助立法理念及其維度——兼評《社會救助法(征求意見稿)》的完善
蔣悟真,法學(xué)博士,江西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授。
摘要 法理念是社會救助立法的指導(dǎo)思想和靈魂。我國社會救助立法理念包括國家與社會責(zé)任并重、城市與農(nóng)村一體化、輸血與造血方式同步、常規(guī)與應(yīng)急措施結(jié)合、社會救濟與保險功能協(xié)調(diào)、實體法與程序法融合等內(nèi)涵。轉(zhuǎn)型期特定的社會經(jīng)濟背景和社會救助生態(tài)狀況決定著我國社會救助立法理念的向度:在救助責(zé)任上應(yīng)彰顯國家責(zé)任、在救助對象上應(yīng)注重農(nóng)民、在救助方式上應(yīng)倡導(dǎo)造血手段、在救助內(nèi)容上應(yīng)突出常規(guī)措施、在救助功能上應(yīng)推崇社會救助底線,以及在救助價值目標追求上應(yīng)強調(diào)程序正義。在我國《社會救助法(征求意見稿)》修正與社會救助法律制度構(gòu)建過程中應(yīng)當(dāng)信守上述法理念。
關(guān)鍵詞: 社會救助法 立法理念 救助主體 救助內(nèi)容 救助程序
4. 食品安全法治專題之一
徐景和,國家食品藥品監(jiān)督管理總局法制司司長;?
劉俊海,法學(xué)博士,中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中國人民大學(xué)食品安全治理協(xié)同創(chuàng)新中心研究員;?
高圣平,法學(xué)博士,中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授、中國人民大學(xué)食品安全治理協(xié)同創(chuàng)新中心研究員。
摘要 鑒于我國食品安全面臨的嚴峻形勢及現(xiàn)行《中華人民共和國食品安全法》(簡稱《食品安全法》)的不適應(yīng)性,《食品安全法》正籌備修改中。修法涉及每一個人的生命和健康,因而引起社會各界關(guān)注。如何修改這部法律使之更加符合中國社會實際,更能以法治思維治理食品安全,更有效地保障食品安全,是一個值得探討的課題。本刊分兩期刊登在這一領(lǐng)域卓有研究的學(xué)者和實務(wù)工作者的探討文章。
5. 物權(quán)行為的規(guī)范結(jié)構(gòu)與我國之所有權(quán)變動
朱慶育,法學(xué)博士,中國政法大學(xué)副教授。
摘要 《物權(quán)法》雖已頒行有年,有關(guān)所有權(quán)變動的規(guī)則卻仍聚訟紛紜,在物權(quán)行為的規(guī)范結(jié)構(gòu)框架之下,我國之所有權(quán)變動規(guī)則應(yīng)作系統(tǒng)檢討。立法已確立債物二分的格局,在維護私法自治的前提下,債權(quán)行為與物權(quán)行為的分離在既有規(guī)范脈絡(luò)中清晰可見;同時,我國物權(quán)公示以公信主義為原則,物權(quán)變動的抽象原則亦有其制度基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞: 債務(wù)二分 物權(quán)行為 分離原則 抽象原則 無因原則
6. 虛擬財產(chǎn)繼承的理論與立法問題
梅夏英,法學(xué)博士,對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院教授;
許可,對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)民商法博士研究生。
摘要 網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)繼承是我國《繼承法》修改中難以回避的議題之一;诟拍蠲魑浴⒁(guī)則可操作性和體系完備性的立法要求,虛擬財產(chǎn)須具體化為“虛擬入口”和“虛擬資產(chǎn)”兩類財產(chǎn),并應(yīng)以此為前提,逐步確立虛擬財產(chǎn)的財產(chǎn)屬性、消除用戶協(xié)議對虛擬財產(chǎn)繼承的限制、化解虛擬財產(chǎn)繼承與用戶隱私的潛在沖突,設(shè)計出既貼合我國現(xiàn)有法律、又能回應(yīng)網(wǎng)絡(luò)新型社會關(guān)系的虛擬財產(chǎn)繼承制度。
關(guān)鍵詞: 虛擬財產(chǎn) 繼承 財產(chǎn)權(quán)用戶協(xié)議 隱私
7. 從負債應(yīng)償?shù)狡飘a(chǎn)免責(zé):破產(chǎn)債務(wù)清償責(zé)任衍進的中國法律史敘事
蔡曉榮,歷史學(xué)博士,福州大學(xué)法學(xué)院副教授。
摘要 中國固有法對于債務(wù)清償不能之法律調(diào)整,主要有以下二端:其一,以刑逼債,或?qū)鶆?wù)人科以刑事責(zé)任;其二,由債務(wù)人成年家屬承擔(dān)連帶償還責(zé)任。遜清之季,受華洋破產(chǎn)債務(wù)訴訟之促動,遂有《大清破產(chǎn)律》之制訂。該律一度確立了破產(chǎn)免責(zé)原則,但旋被廢止。民初大理院涉及破產(chǎn)之判決例和解釋例,雖部分繼受《大清破產(chǎn)律》之精神,但仍秉承中國傳統(tǒng)之債務(wù)清償習(xí)慣,固守破產(chǎn)不免責(zé)主義。迨至南京國民政府時期1935年之《破產(chǎn)法》,最終在法律文本層面再次確立了破產(chǎn)免責(zé)原則;厮葜袊墒飞掀飘a(chǎn)債務(wù)清償責(zé)任衍進之脈絡(luò),可以發(fā)現(xiàn),固有法中負債應(yīng)償?shù)膫鶆?wù)清償理念,與域外繼受而來的破產(chǎn)免責(zé)制度,在近代中國一直處于一種膠合對峙狀態(tài)。
關(guān)鍵詞: 負債應(yīng)償 破產(chǎn)免責(zé) 破產(chǎn)立法 中國法律史
8. 客觀歸責(zé)方法論的中國實踐
周光權(quán),法學(xué)博士,清華大學(xué)法學(xué)院教授。
摘要 對大量案例的分析表明,中國司法裁判上有時會對危險制造、危險的相當(dāng)實現(xiàn)、危險升高作相對明確的表態(tài),在經(jīng)驗判斷之外進行規(guī)范判斷,其方法論和客觀歸責(zé)論基本一致,使得中國司法實務(wù)對疑難案件的處理和德、日等國沒有太大差異。如果考慮到相當(dāng)因果關(guān)系說缺乏下位規(guī)則,體系化、規(guī)范性欠缺等不足,在未來中國重視客觀歸責(zé)的方法論意義是理所當(dāng)然的;承認實行行為論并不一定要否定客觀歸責(zé)論中的危險制造;是否采用客觀歸責(zé)論,與犯罪論體系的階層化關(guān)聯(lián)性很小。即便司法上未來不使用客觀歸責(zé)的術(shù)語,但在判斷邏輯上也要將事實判斷(經(jīng)驗判斷)和規(guī)范判斷(價值判斷)區(qū)分開來。
關(guān)鍵詞: 因果關(guān)系 客觀歸責(zé)論 方法論 司法實務(wù)
9. 真正身份犯之共犯問題展開——實行行為決定論的貫徹
林維,法學(xué)博士,中國青年政治學(xué)院法律系教授。
摘要 認定真正身份犯的共犯應(yīng)貫徹實行行為決定論。無身份者教唆、幫助有身份者實施真正身份犯的,應(yīng)按照實行行為認定構(gòu)成教唆或幫助犯。在無身份者和身份者共同“實行”真正身份行為時,無論是義務(wù)犯還是能力犯,無身份者形式上符合構(gòu)成要件的行為因不具備義務(wù)違反性而不能被評價為實行行為,原本不成立單獨實行犯的無身份者也就不能成立共同正犯。定罪時亦應(yīng)以身份犯的實行行為確定整體案件性質(zhì),而不應(yīng)采取其他的標準。在身份者教唆無身份者代替或幫助其“實行”的場合,由于身份者不可能完全放棄實行,因此身份者仍然成立直接正犯,無身份者則成立幫助犯。此外,A身份者教唆、幫助無身份者實施一般犯罪,而刑法就同一行為規(guī)定了A身份犯的場合,同樣應(yīng)考察義務(wù)身份的利用與否來確定行為的性質(zhì)。
關(guān)鍵詞: 真正身份犯 共犯 實行行為
10. 論被告人的自主性辯護權(quán)——以“被告人會見權(quán)”為切入的分析
陳瑞華,法學(xué)博士,北京大學(xué)法學(xué)院教授,教育部“長江學(xué)者獎勵計劃”特聘教授。
摘要 現(xiàn)行刑事訴訟法將會見權(quán)僅定位為“律師會見權(quán)”,具有局限性。完整意義上的會見權(quán)還應(yīng)包括“在押犯罪嫌疑人、被告人要求會見辯護律師”。不僅如此,我國法律只承認犯罪嫌疑人、被告人的“被動性辯護權(quán)”,即交由辯護律師行使的辯護權(quán),犯罪嫌疑人、被告人作為辯護權(quán)的享有者,在很多場合都被剝奪了自行行使辯護權(quán)的機會,成為在行使辯護權(quán)利方面的“無行為能力人”。為確保被告人獲得“有效辯護”的機會,并使被告人對律師辯護進行有效的督促,有必要確立“被告人的自主性辯護權(quán)”,確保被告人有機會親自行使會見權(quán)、閱卷權(quán)、申請調(diào)查權(quán),從而與律師辯護權(quán)形成一種合力。
關(guān)鍵詞: 律師會見權(quán) 被告人會見權(quán) 被動性辯護權(quán) 自主性辯護權(quán)
11. 論民事執(zhí)行和解司法審查的本質(zhì)、功能與效力
陳群峰,法學(xué)博士,中央民族大學(xué)法學(xué)院副教授;
雷運龍,法學(xué)博士,北京大學(xué)企業(yè)與公司法研究中心研究員。
摘要 民事執(zhí)行和解在實體上可以產(chǎn)生消滅實體法律關(guān)系和中斷申請執(zhí)行時效的效力,在程序上具有強制執(zhí)行的效力和中止、終結(jié)執(zhí)行程序的效力。民事執(zhí)行和解的效力來源于執(zhí)行法院對執(zhí)行和解的司法審查。這種審查既有對執(zhí)行當(dāng)事人意思自治行為的司法確認性質(zhì),也發(fā)揮著協(xié)調(diào)當(dāng)事人私權(quán)和公共利益、法律秩序關(guān)系的功能。
關(guān)鍵詞: 民事執(zhí)行和解 司法審查 意思自治 執(zhí)行依據(jù)
12. 北極海域200海里外大陸架劃界與北極區(qū)域法律制度的建構(gòu)
黃德明,武漢大學(xué)法學(xué)院教授;章成,武漢大學(xué)法學(xué)院博士研究生。
摘要 北極海域200海里外大陸架劃界的法律問題與北極區(qū)域法律制度建構(gòu)的路徑選擇有緊密關(guān)聯(lián)。對北極海域200海里外大陸架劃界法律問題的認識,必然涉及對于北極區(qū)域法律制度建構(gòu)的路徑選擇和前景判斷。北極海域200海里外大陸架劃界法律問題的解決尚需時日,而北極區(qū)域法律制度的建構(gòu)有助于為北極國家與非北極國家的制度合作提供保障。在認同國家在北極事務(wù)上的優(yōu)先權(quán)的同時,中國應(yīng)加強對北極海域200海里外大陸架劃界問題的法理解讀,以及對北極區(qū)域法律制度建構(gòu)議題的規(guī)范參與,以便更好地促進各方的合作共贏,維護中國和廣大非北極國家在北極地區(qū)的合法權(quán)益。
關(guān)鍵詞: 北極海域 200海里外大陸架 劃界 北極區(qū)域法律制度
