理論思考
綜論中國古代司法瀆職問題
張晉蕃（中國政法大學）
【摘 要】：由于司法關(guān)乎社會秩序與國家的安定，中國歷代統(tǒng)治者對其都十分重視，力求公正。但司法瀆職現(xiàn)象仍時有發(fā)生，斷罪不如法、出入人罪、受賕枉法、請托枉法、挾仇枉法、濫用酷刑、淹禁稽遲等是其主要表現(xiàn)形式。為了克服司法瀆職，歷代也都采取了各種措施，包括制定相關(guān)法律、重視法官人選、進行司法監(jiān)察等。就總體來說，這些措施都無法從根本上杜絕司法瀆職的出現(xiàn)，但是古代的經(jīng)驗對于今天仍有借鑒意義。
論中國憲法學家的使命
周葉中 梁成意（武漢大學法學院，中南財經(jīng)政法大學）
【摘 要】：憲法學家的古典形象表明，學術(shù)追求與政治擔當是憲法學家的雙重使命。中國憲法學家的學術(shù)追求在于：發(fā)掘歷史經(jīng)驗，拓展研究領(lǐng)域；洞悉歷史邏輯，揭示憲政規(guī)律；立足客觀實在，形成憲法共識；圍繞中國問題，構(gòu)建中國特色社會主義憲法學。而中國憲法學家政治擔當（推進民主政治）的基本維度在于：中國國情是發(fā)展民主政治的基礎(chǔ)，憲法思維是促進民主政治的核心，政治智慧是實現(xiàn)民主政治的關(guān)鍵。
歷史精神與憲法:嚴復《政治講義》論析
孫德鵬
【摘 要】：在嚴復的著譯作品中，1906年出版的《政治講義》是惟一一部專門闡述“政治科學”的著作，這使該文本在思想史上具有獨特的意義。嚴復用歷史的、比較的方法闡釋政治學說，同時，也清楚地表明了自己堅持君主立憲的主張。本文嘗試從憲政史的角度對嚴復君主立憲思想的背景與特質(zhì)進行分析，重點考察嚴復那一代知識人思考政治法律問題的方法。同時，對嚴復在《政治講義》中提出的量化的自由觀、有責任的政府觀、地方自治論等進行闡釋。
統(tǒng)一多民族國家的憲制建構(gòu)
常 安
【摘 要】：對于民族區(qū)域自治制度在我國的確立，《共同綱領(lǐng)》的憲政宣示盡管具有最為重要的合法性確認意義，但這一基本憲政制度的真正奠基，則有賴于民族識別、民族干部培養(yǎng)、少數(shù)民族地方民主改革等一系列相關(guān)政治實踐。這其中，少數(shù)民族地方民主改革可視為我國民族區(qū)域自治制度奠基的關(guān)鍵，它直接決定了新中國的民族治理制度是否堅持和貫徹了社會主義方向這一民族區(qū)域自治制度的最實質(zhì)所在。同時，新中國通過將民族區(qū)域自治制度作為我國民族治理的基本憲政制度，也實現(xiàn)了清末以來多民族大國的民族—國家建構(gòu)的真正飛躍。
部門法研究
家庭雇傭型家政工人工傷保險制度研究
胡大武（西南政法大學）
【摘要】家政工作存在風險是客觀的，世界上一些國家和地區(qū)采取集體協(xié)商和國家指引的方式將家庭雇傭型家政工人排除在工傷保險之外的做法，不僅對該群體有失公允，而且難以有效化解家政工人與其雇主之間的諸多矛盾�？紤]到家政工人的特殊性，建議我國未來家政工人工傷保險政策以工作時間作為權(quán)衡家政工人享受工傷保險權(quán)益的核心標準，將每周工作達到3天或者達到24小時的家政工人納入工傷保險范疇，強制要求家庭雇主為該類家政工人購買工傷保險，同時，許可每周工作時間不到3天或者不到24小時的家政工人以自我雇傭者身份自行參加工傷保險。
觸電損害賠償責任性質(zhì)研究
李開國 張銑（西南政法大學）
【摘要】依據(jù)《侵權(quán)責任法》頒布前的有關(guān)法律法規(guī)及司法解釋，高壓輸電線路產(chǎn)權(quán)歸屬一直被各地法院作為確認高壓觸電損害賠償責任主體的依據(jù)。其實質(zhì)是將此類損害賠償責任視為物件致害責任�！肚謾�(quán)責任法》第73條雖然作出了與以前的法律法規(guī)不一樣的規(guī)定，將此類責任定性為高度危險作業(yè)致人損害責任，但是其頒布后，該法規(guī)定的意旨和精神卻沒有得到很好的貫徹和落實。其原因在于，不論是實務界還是理論界，均沒有真正明確觸電賠償責任的性質(zhì)，也沒有弄清這兩種責任定性的本質(zhì)區(qū)別所在。基于此，實有必要對觸電賠償責任的性質(zhì)進行細致研究并予以明確，對這兩種責任定性孰優(yōu)孰劣進行權(quán)衡比較，以真正落實《侵權(quán)責任法》第73條之立法意旨及精神。
論民間表演藝術(shù)表演者集體權(quán)主體
鄭智武
【摘要】民間表演藝術(shù)表演者集體權(quán)是表演者權(quán)但有其特殊性。民間表演藝術(shù)表演者集體權(quán)主體顯示出群體性、空間性、一定的傳承性。理論界對民間表演藝術(shù)表演者集體權(quán)主體類型的界定存在諸多爭議，其中“群體說”體現(xiàn)了民間表演藝術(shù)的民間根基、權(quán)利主體法定性、創(chuàng)作主體群體性�？剂繃H立法原則、行為要素、物理要素，民間表演藝術(shù)表演者集體權(quán)主體包括國家、民族、種群、種族、傳承人、表演者特定群體。外國立法及國際公約有相應規(guī)定，我國無明文立法。
公司治理一體化走向的制度發(fā)生學解釋——以結(jié)構(gòu)融資為中心展開
馮果 李安安
【摘要】從制度發(fā)生學的角度觀察，公司治理一體化走向的出現(xiàn)是結(jié)構(gòu)融資等制度要素合力作用的必然結(jié)果，屬于進化理性主義而不是建構(gòu)理性主義的產(chǎn)物。我國應在加強金融監(jiān)管的前提下鼓勵、培育和引導結(jié)構(gòu)融資，而不是因噎廢食地抑制、阻卻甚至扼殺結(jié)構(gòu)融資。公司法應當積極回應結(jié)構(gòu)融資的制度訴求，進行規(guī)則的調(diào)適與變革，進而強化其時代適應性品格。
商業(yè)銀行的公共性理論
邢會強
【摘 要】長期以來，人們大多只看到了商業(yè)銀行的商業(yè)性，其公共性往往被忽略。其實，商業(yè)銀行也具有一定的公共性。這來源于商業(yè)銀行的特殊性，商業(yè)銀行是一個受到特殊保護的行業(yè)，商業(yè)銀行具有特許權(quán)價值，這是一種法律特權(quán)。由于我國商業(yè)銀行受到的保護比較多，商業(yè)銀行準入比較困難，其特許權(quán)價值較大，再加之我國的金融發(fā)展水平不高，銀行管理水平和能力不高，弱勢群體數(shù)量龐大，承受能力有限，因此，我國商業(yè)銀行提供的免費服務應該多些，而不能完全照搬發(fā)達國家和地區(qū)商業(yè)銀行的定價機制。商業(yè)銀行完全定價權(quán)的獲得則取決于其市場準入的開放程度和特許權(quán)價值的大小。
勞動法中的人
周長征
【摘要】：《勞動法》采用了“勞動者”的概念，但并沒有對“勞動者”的具體涵義作出解釋。學界通常依照從屬關(guān)系理論，將“勞動者”解釋為包括農(nóng)民工在內(nèi)的所有工資勞動者。但是，如果聯(lián)系立法時的語境來分析“勞動者”的權(quán)利體系，我們可以發(fā)現(xiàn)，《勞動法》中“勞動者”的真正原型是國有企業(yè)職工。“勞動者”原型的選擇決定了我國勞動關(guān)系的法律調(diào)整機制，并且制約著勞動立法的實施效果。直到《勞動合同法》頒布，“勞動者”才開始具有農(nóng)民工的某些特征。我國應當從市場經(jīng)濟體制發(fā)展的要求出發(fā)，以從屬關(guān)系理論為指導，科學合理地確定“勞動者”的認定標準，并相應地對目前的勞動關(guān)系調(diào)整機制進行完善。
民間高利貸的泛刑法分析
邱興隆
【摘要】近年來，民間高利貸被作為非法經(jīng)營罪追究刑事責任的判例頻頻出現(xiàn)。究其原由，源于中國人民銀行辦公廳與最高人民法院刑事審判第二庭就武漢的涂漢江案所為的兩個復函。然而，這兩個復函關(guān)于民間高利貸屬于國務院《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務活動取締辦法》所列非法金融行為的解釋均屬無權(quán)解釋，因此，有關(guān)民間高利貸構(gòu)成非法經(jīng)營罪的所有判例，均無法律依據(jù)。事實上，在現(xiàn)有法律框架下，民間高利貸因不違反任何法律與行政法規(guī)而不具有構(gòu)成非法經(jīng)營罪的非法性要件。同時，民間高利貸雖有伴生犯罪之弊，但其更有產(chǎn)生的必然性，也有存在的合理性，因此，對其也不應通過修改刑法而將其入罪。
論國際犯罪與國內(nèi)犯罪的關(guān)系
盧有學
【摘要】
國際犯罪是指由國際法創(chuàng)設(shè)或者推動因而被國際社會普遍確定為犯罪、嚴重危害國際社會共同利益的行為，跨國性、涉外性、違反公約性都不是國際犯罪的基本特征。國際犯罪不是從國內(nèi)犯罪發(fā)展而來的，它們是兩個互不隸屬的并列范疇，是“犯罪”這一共同上位概念之下的子概念，從淵源上講，兩者基本上分屬國內(nèi)法與國際法兩大法律體系。國際犯罪與國內(nèi)犯罪之間有明確的界限，主要體現(xiàn)在犯罪危害的性質(zhì)、針對的法律關(guān)系和法律制定者不同三方面。
刑事訴訟法再修改與被追訴人財產(chǎn)權(quán)的保護
左衛(wèi)民
【摘要】強化對被追訴人財產(chǎn)權(quán)利的保護是當代中國刑事訴訟制度與實踐的應然內(nèi)容。當下的刑訴法修正案雖然從價值理念、制度設(shè)計與技術(shù)規(guī)范層面對此展開初步調(diào)整，但其價值取向的明確度及對現(xiàn)實需求的回應度尚顯不足。未來刑事訴訟法修改應綜合考量中國社會的整體變遷、域外法治發(fā)達國家司法經(jīng)驗，進一步觀照被追訴人的財產(chǎn)權(quán)利，建構(gòu)更契合人權(quán)保障要求的程序性保障機制。
民事裁判構(gòu)造論:以請求權(quán)為核心展開
段文波
【摘要】無論何種權(quán)利，當受到侵害無法滿足的時候，都將衍生出請求權(quán)以獲得保護。與其說現(xiàn)代法是權(quán)利體系，毋寧說是請求權(quán)體系。與此相對應，現(xiàn)代民事裁判以請求權(quán)為核心展開，并以請求原因、抗辯、再抗辯形成攻擊防御體系。請求權(quán)得喪變更的判斷過程也是尋找請求權(quán)基礎(chǔ)的過程，同時也是法官的目光在事實與法規(guī)之間相互流轉(zhuǎn)的過程。
國際法與比較法論壇
軟硬實力與中國對國際法的影響
徐崇利（廈門大學法學院）
【摘 要】：晚近以來，中國作為一個大國迅猛崛起，然而，中國對國際法的影響仍然有限，與中國實力的快速增強很不相稱。造成這種反�，F(xiàn)象的主要原因，是中國軟硬實力大小的失衡及發(fā)揮的受限。要扭轉(zhuǎn)這種不利局面，絕非一日之功而能成就。雖然如此，在國際法律過程中，中國仍然可以根據(jù)軟硬實力作用的機理，通過利益和觀念兩大維度盡量做出對自己有利的選擇。
WTO貿(mào)易報復機制的實施
杜玉瓊（四川大學）
【摘 要】：wto爭端解決機制中的貿(mào)易報復機制是wto最具特色、最具創(chuàng)造性的部分，該機制以法律手段保障裁決或建議的執(zhí)行，其主要目的是“促使違反義務的成員方遵守wto義務”，國內(nèi)利益集團有動力促成這一目標的實現(xiàn)。國內(nèi)利益集團通過向政府或政府機構(gòu)提出他們的利益要求從而影響國家貿(mào)易政策的制定；通過對政府施加政治壓力從而達到實施報復措施的目的，進而促成敗訴方盡快全面地履行wto爭端解決機構(gòu)的裁決，糾正或取消其違規(guī)措施以符合wto的規(guī)定。
婦女平等權(quán)的立法保護與性別預算
徐 爽
【摘 要】：婦女享有與男子同等的地位與權(quán)利是實現(xiàn)兩性平等以及婦女自身充分發(fā)展的必要條件。將婦女平等權(quán)納入憲法及法律成為世界發(fā)展的潮流。本文基于國際和國內(nèi)比較的視角，對中國婦女平等權(quán)的立法保護進行了梳理，繼而分析了“性別立法”和“性別預算”等促進婦女平等權(quán)的新政策工具在中國的開展和實施，以期進一步推動男女平等在中國的真正實現(xiàn)。
評論
論中國刑事法官對被告的客觀照料義務
陳如超（西南政法大學）
【摘 要】：1996年中國《刑事訴訟法》修改后確立的“抗辯式”庭審制度，因被告方庭前取證難、閱卷難，導致審判時舉證、質(zhì)證能力不足。在這種情況下，若僅僅強調(diào)法官的消極、形式中立，難以使被告認同最終判決。故有必要賦予法官庭審時對被告的客觀照料義務，不僅履行其對被告的消極尊重，尚需實現(xiàn)其對被告的積極照料。且法官對被告適當?shù)目陀^照料，并不會導致其中立地位的喪失，反而能實現(xiàn)積極與實質(zhì)中立。其客觀照料義務體現(xiàn)在對人證進行補充詢問，引出有利被告的證據(jù)信息；依職權(quán)或申請調(diào)取有利被告的新證據(jù)；并在特殊條件下，庭外保全、調(diào)取、核實有利被告的證據(jù)，從而確�？剞q雙方庭審時的實質(zhì)平等。
爭議與困惑:經(jīng)濟法中的法律責任研究述評
鄧綱（西南政法大學）
【摘 要】：經(jīng)濟法學界對法律責任已有20多年的研究，在法律責任的一般理論基礎(chǔ)上形成了多種學說。在這些研究中，經(jīng)濟法中的法律責任的稱謂、獨立性問題爭議尚存；對經(jīng)濟法中的法律責任的特點形成了一定程度的共識；在具體責任形態(tài)方面，經(jīng)濟法通過直接和間接方式承繼了傳統(tǒng)法律責任，同時又以企業(yè)社會責任、缺陷產(chǎn)品召回、懲罰性賠償、糾正性廣告等形式展現(xiàn)了經(jīng)濟法中法律責任的特色。相關(guān)研究的爭議和困惑反映了經(jīng)濟法學理論研究中較為普遍存在的概念術(shù)語范疇體系的矛盾沖突，這主要是經(jīng)濟法學非傳統(tǒng)的新興交叉學科特征所決定的，用“經(jīng)濟”一詞在傳統(tǒng)術(shù)語上貼標簽式的研究進路值得反思。
