目錄
新中國70年法治建設的回顧與愿望
中國特色國家安全法治道路七十年探索:歷程與經(jīng)驗……楊宗科 張永林
論中國特色人權話語體系邏輯構成……劉志強
刑法體系解釋層次論——兼以“趙春華案”為實踐檢驗樣本……高維儉 王東海
“環(huán)境法研究”專欄
論國家公園國有土地占主體地位的實現(xiàn)路徑——以地役權為核心的考察……秦天寶
地方政府環(huán)境質(zhì)量責任的法理與制度完善……徐祥民
論我國環(huán)境法律的體系化……徐以祥
理論思考
論個人信息法律保護的思想淵源與基本原理——基于“公平信息實踐”的分析……丁曉東
部門法研究
《公司法》第16條的規(guī)范目的:如何解讀、如何適用?……施天濤
公共領域視野下知識產(chǎn)權制度之正當性……馮曉青 周賀微
論設計保護的功能性原則……梁志文
吸收還是摒棄:違約方合同解除權之反思——基于相關裁判案例的實證研究……蔡睿
我國合作經(jīng)濟組織的發(fā)展困境與立法反思……劉大洪 邱雋思
國際法與比較法論壇
“一帶一路”國際商事仲裁合作聯(lián)盟的構建……初北平
評論
不作為犯中支配理論的法教義學批判……徐萬龍
中國特色國家安全法治道路七十年探索:歷程與經(jīng)驗
內(nèi)容摘要：中國特色國家安全法治建設是中國特色社會主義法治體系建設的重要內(nèi)容。新中國成立70年以來,國家安全法治建設經(jīng)歷了以國防建設和政權安全為出發(fā)點的國家安全法制初創(chuàng)與曲折發(fā)展時期、以傳統(tǒng)國家安全觀法律化為重點的國家安全法制形成與完善時期、以及自2012年至今以總體國家安全觀為指導加快國家安全法治建設等三個時期。在此過程中,形成了從國家安全法制建設到國家安全法治建設、從國家安全的法律之治到國家安全的良法善治、從傳統(tǒng)國家安全觀到總體國家安全觀、從以政權安全為中心到以人民安全為宗旨、從側重保護國家安全到國家尊重和保障人權、從注重反間諜工作到維護總體國家安全、從國家安全機構法到國家安全基本法、從維護中國國家安全到構建人類命運共同體的發(fā)展軌跡。
關鍵詞：國家安全；中國特色國家安全道路；國家安全法治；總體國家安全觀
作者：楊宗科 張永林 西北政法大學刑事法學院；西北政法大學研究生院 陜西警官職業(yè)學院治安系
論中國特色人權話語體系邏輯構成
內(nèi)容摘要：新時代中國特色社會主義思想,為中國特色人權話語體系指明了方向,中國特色人權話語體系建構是新時代中國特色社會主義思想的一個重要組成部分。從歷史背景來看,西方人權話語曾一度左右國際秩序與人權話語"西強中弱"態(tài)勢。從理念來看,新時代中國特色社會主義思想是建構的指導理念;從原則來看,主體性、平等性、差異性、開放性原則是建構的原則;從內(nèi)部構造來看,人權話語構造結構、邏輯、詮釋與途徑是構造的內(nèi)容;從表達來看,多方合力表達關系、人權符號與人權話語轉(zhuǎn)換是建構的表達;從功能來看,提升中國特色人權話語體系國際影響力、促進全球人權治理與促進概念人權向制度人權轉(zhuǎn)化是建構的功能。就論證內(nèi)部邏輯構成來說,其背景、理念與原則是總綱性內(nèi)容,而人權話語構造結構、詮釋與途徑是具體內(nèi)容,人權符號與人權話語轉(zhuǎn)換則是表達功能,從而有機形成了中國特色人權話語體系邏輯構成關系。
關鍵詞：新時代；構建；中國人權；人權話語體系
作者：劉志強 廣州大學人權研究院
刑法體系解釋層次論
——兼以“趙春華案”為實踐檢驗樣本
內(nèi)容摘要：刑法體系解釋是一種重要的刑法解釋方法,當下多數(shù)論者將其界定為:將刑法規(guī)范置于刑法典這一體系當中,聯(lián)系刑法相關法條進行解釋。但是,這種界定只是刻畫了刑法體系解釋之"體系"的一個層次,存在邏輯論證不完整、層次不清晰、難以有效指導實踐等問題。刑法體系解釋之"體系"作為一個邏輯嚴密的系統(tǒng)整體,應當劃分為條文體系、章節(jié)體系、刑法典體系、法秩序統(tǒng)一體體系、社會共同體價值體系等五個層次:第一,應當確保同一條文內(nèi)部的邏輯自洽,對刑法用語和某一款項的解釋不能違背其所在條文這一最基礎的體系;第二,要將條文體系的解釋結論置于所在章節(jié)之體系進行檢驗,使其與所在章節(jié)相協(xié)調(diào);第三,將解釋結論放在整個刑法典體系當中進行審視,避免與其他條文相矛盾,尤其是不能與刑法基本原則等一般規(guī)范以及刑法的基本目的相抵觸;第四,將解釋結論放在整個法律體系之中進行考量,不能做出與民法、行政法等法律相沖突或違背刑民界分、刑行界分基本理念的結論;第五,刑法解釋的結論除了要與上述的規(guī)范邏輯體系相協(xié)調(diào),還必須同時與社會共同體價值體系相融洽。在運用刑法體系解釋方法時,應當遵循依次遞進的五個層次,使罪刑法定等基本原則得到堅守,令刑法規(guī)范與社會情理價值得以深度融合。以"趙春華案"為檢驗素材,可以看到刑法體系解釋五層次論符合科學的邏輯認知路徑,能夠較為圓滿地指導司法實踐。
關鍵詞：刑法體系解釋；五個層次；邏輯推演；實踐驗證；“趙春華案”
作者：高維儉 王東海 西南政法大學法學院
論國家公園國有土地占主體地位的實現(xiàn)路徑
——以地役權為核心的考察
內(nèi)容摘要：建立國家公園體制是黨的十八屆三中全會提出的重點改革任務之一,是我國生態(tài)文明制度建設的重要內(nèi)容。根據(jù)《建立國家公園體制總體方案》的要求,國家公園應當確保全民所有的自然資源資產(chǎn)占主體地位。土地作為國家公園中最核心的自然資源資產(chǎn),對其主體地位的理解和認定將直接影響土地權屬及其流轉(zhuǎn),也在相當程度上決定了國家公園建設的成敗。主體地位有絕對數(shù)量意義和實際控制意義兩種理解,后者在理論上和實踐中更為可取。在此前提下,私法背景下的地役權較之強制性的征收制度以及傳統(tǒng)合意性的土地流轉(zhuǎn)模式,在理論構造上相契合,在實踐探索中也得到印證,為實現(xiàn)國家公園國有土地占主體地位提供了新的思路。
關鍵詞：國家公園；國有土地；主體地位；地役權
作者：秦天寶 武漢大學環(huán)境法研究所
地方政府環(huán)境質(zhì)量責任的法理與制度完善
內(nèi)容摘要：2014年《環(huán)境保護法》規(guī)定的地方政府環(huán)境質(zhì)量責任是對我國《憲法》加給政權機關的環(huán)境保護職責的立法表達。因為《憲法》早已確定了保護環(huán)境的國家使命、基本國策,遵循憲法規(guī)定,我國其他一些單行環(huán)境法也有關于政權機關環(huán)境質(zhì)量責任的規(guī)定。2014年《環(huán)境保護法》和其他法律規(guī)定的政府環(huán)境質(zhì)量責任是"積極責任"或"建設性責任",而非不利法律后果。地方政府環(huán)境質(zhì)量責任的另一面就是保護環(huán)境的權力。憲法、法律在加給地方國家機關維護或提高環(huán)境質(zhì)量責任的同時,也賦予它們保護環(huán)境的"建設性權力"。地方政府環(huán)境質(zhì)量責任的責任主體實際上是地方各級國家政權機關。對于政府環(huán)境質(zhì)量責任的履行來說,更急需做的不是設計出對政府"問責"的方案,而是加強推進地方政權機關履行保護環(huán)境"積極責任"的制度建設,包括建立經(jīng)濟社會發(fā)展與環(huán)境保護規(guī)劃制度、環(huán)境質(zhì)量目標主義指導下的總行為控制制度和以改善流域等空間環(huán)境單元環(huán)境質(zhì)量為管理目標的區(qū)際環(huán)保合作制度。
關鍵詞：政府環(huán)境責任；環(huán)境質(zhì)量目標；環(huán)境保護；總行為控制；空間環(huán)境單元
作者：徐祥民 浙江工商大學法學院
論我國環(huán)境法律的體系化
內(nèi)容摘要：我國的環(huán)境法律在總體結構和功能上存在體系性的問題,需要借助于法律體系化的理論來將其體系化。法律體系化包括以法律原則為核心的內(nèi)在價值體系構建和以法律規(guī)則為主要形態(tài)的外在規(guī)則體系構建兩個維度。作為問題應對性的領域性法律,環(huán)境法律的體系化還應當符合增進環(huán)境法律的整體功能這一要求。我國的環(huán)境法律體系化應當從內(nèi)在價值體系構建、完善環(huán)境法律的總體結構和增強環(huán)境法律制度的體系功能三個方面進行推進。
關鍵詞：環(huán)境法律；體系化；內(nèi)在體系；外在體系
作者：徐以祥 西南政法大學經(jīng)濟法學院
論個人信息法律保護的思想淵源與基本原理
——基于“公平信息實踐”的分析
內(nèi)容摘要：公平信息實踐構成了全球個人信息保護的思想淵源與基本框架。對公平信息實踐的演化和全球各個版本公平信息實踐的原則進行總結,可以發(fā)現(xiàn)公平信息實踐確立了以個人信息賦權與施加信息控制者責任的進路。但強化個人信息賦權卻未必符合個人信息保護的基本原理,并不一定能夠很好地保護個體的隱私權益。同時,對信息控制者施加某些責任也未必符合大數(shù)據(jù)的基本特征,不能恰當?shù)乩门c保護個人信息。本文提出大數(shù)據(jù)時代的公平信息實踐版本,主張采取有限個體主義與動態(tài)化的個人信息保護。這一公平信息實踐的版本強調(diào)平衡個人信息收集、處理和流通中的個體預期與社會預期,強調(diào)發(fā)揮個人信息的公共性價值與風險防范的個人信息保護進路。
關鍵詞：公平信息實踐；個人信息保護；大數(shù)據(jù)；個體主義；動態(tài)保護
作者：丁曉東 中國人民大學法學院
《公司法》第16條的規(guī)范目的:如何解讀、如何適用?
內(nèi)容摘要：對《公司法》第16條的理解和適用歷來紛爭不止,根源在于將其視為"公司擔保"的規(guī)定,并以之作為公司擔保合同效力的評判依據(jù)。為正本清源,本文回歸《公司法》自身的性質(zhì)與功能,追朔公司法本來的立法目的,認為公司法主要體現(xiàn)為管理法性質(zhì),是關于公司治理中內(nèi)部權力安排與分配的規(guī)范;《公司法》第16條是關于"公司擔保決議機制"的規(guī)定,其所要解決的問題是公司對外提供擔保的權力歸屬與行使的正當性與程序性要求。有鑒于此,在處理違反《公司法》第16條的法律后果時,應遵循"兩步走規(guī)則":第一步自然應依據(jù)《公司法》的治理規(guī)則和救濟措施判定擔保決議自身的效力和責任,包括因公司擔保決議實質(zhì)和程序違法、違規(guī)和違章而導入《公司法》第22條的適用。在對公司決議形成了確定性司法裁決后再啟動第二步,考察其對公司擔保合同的效力影響。當公司擔保決議經(jīng)司法裁判為無效或被撤銷后,由此牽連出《合同法》《擔保法》的介入和適用,擔保合同可能發(fā)生無效的后果。本文堅持的原則是,公司有權機構做出的擔保決議非經(jīng)司法裁判為無效或被撤銷,不能以違反《公司法》第16條作為判定擔保合同效力的直接依據(jù),《合同法》《擔保法》不能"穿透"《公司法》第16條徑行決定擔保合同的效力。
關鍵詞：《公司法》第16條；公司法的性質(zhì)與功能；目的解釋；司法適用； “兩步走規(guī)則”
作者：施天濤 清華大學法學院
公共領域視野下知識產(chǎn)權制度之正當性
內(nèi)容摘要：知識產(chǎn)權制度之正當性在于其能夠有效地促進知識的學習和傳播,激勵創(chuàng)新,從而增加社會福利。知識產(chǎn)權勞動價值論、激勵論、對價論等均蘊含著公共領域保留的理念。公共領域保留能夠促進知識的創(chuàng)造、傳播與學習,促進創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展有益循環(huán)。過高保護水平的知識產(chǎn)權制度對公共領域是一種侵蝕,不僅不利于知識產(chǎn)品的私人利益與公共利益的平衡,反而會增加知識傳播的成本,不利于可持續(xù)創(chuàng)新的實現(xiàn)。知識產(chǎn)權公共領域保留需要在立法中明確表明,以結合知識產(chǎn)權私權保護規(guī)范共同實現(xiàn)知識產(chǎn)權立法目的。公共領域保留也是知識產(chǎn)權司法實踐中有效保護知識產(chǎn)權的重要方面。
關鍵詞：知識產(chǎn)權；正當性；公共領域；激勵創(chuàng)新；利益平衡
作者：馮曉青 周賀微 中國政法大學民商經(jīng)濟法學院
論設計保護的功能性原則
內(nèi)容摘要：良善設計是產(chǎn)品取得市場成功的重要因素,在符合知識產(chǎn)權部門法規(guī)定的條件下,它分別作為實用藝術作品、外觀設計、立體商標(三維標志)、商品外觀而得到保護,其共同之處是:不保護功能性的設計。功能性原則是區(qū)分設計保護與發(fā)明(以及實用新型)專利的基本原則,還是設計受交叉保護的制度依據(jù);但它不應是版權法、專利法、商標法和反不正當競爭法對設計區(qū)別保護的標準。功能性原則的具體判斷標準必須回應設計產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新實踐需求,同時,它也不應影響知識產(chǎn)權部門法保護設計的其他條件。應以"技術功能"為標準,在承認設計特征三分法的基礎上,確定"功能性和裝飾性兼具的設計"受保護的地位,但其保護范圍應與裝飾性的強弱相關聯(lián),以實現(xiàn)激勵設計創(chuàng)新的目標。
關鍵詞：設計；功能性特征；裝飾性特征；技術功能；設計特征三分法
作者：梁志文 廣東外語外貿(mào)大學華南國際知識產(chǎn)權研究院
吸收還是摒棄:違約方合同解除權之反思
——基于相關裁判案例的實證研究
內(nèi)容摘要：我國《合同法》并無關于違約方解除權的明文規(guī)定,相關裁判以《合同法》第94條或第110條作為支持違約方解除合同的依據(jù),均難謂妥當。考察相關裁判背后的實質(zhì)動因,可以發(fā)現(xiàn)通過現(xiàn)有規(guī)則即可直接或間接達到目的,并無創(chuàng)設違約方解除權的必要。為違約方解除權提供正當性支撐的效率違約理論,淵源于誕生地的特殊制度背景,其自身亦存在不少盲點,且與我國民事立法的價值取向及我國《合同法》設置的違約救濟路徑不相容。違約方解除權這一制度"創(chuàng)新"過分侵蝕合同拘束力,不符合當下中國的社會現(xiàn)實,應予以明確摒棄。
關鍵詞：違約方解除權；《合同法》第110條；實際履行；效率違約
作者：蔡睿 清華大學法學院
我國合作經(jīng)濟組織的發(fā)展困境與立法反思
內(nèi)容摘要：民法上的合作經(jīng)濟組織是一類互益法人,而在經(jīng)濟法視野下,為了防止合作經(jīng)濟組織的人合性遭受資合性的過度侵蝕,以及促進其社會功能的發(fā)揮,有必要對其施加一系列傾斜性保護。改革開放以來,我國各類合作經(jīng)濟組織除農(nóng)民專業(yè)合作社獲得一定發(fā)展之外,其他類型的合作社要么行將消亡,要么僅保留了合作制的外觀,實際已演化為機關法人或企業(yè)法人。這既是經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌導致合作經(jīng)濟組織發(fā)展環(huán)境的變化所致,又根源于我國合作經(jīng)濟組織立法的長期缺位。我國未來的合作經(jīng)濟組織立法應當定位于統(tǒng)一立法模式,一方面在《民法總則》法人制度中設立互益法人的專節(jié)規(guī)定;另一方面則應在《農(nóng)民專業(yè)合作社法》所取得的立法經(jīng)驗基礎上,將其擴充修改為統(tǒng)一的"合作經(jīng)濟組織法"。
關鍵詞：合作經(jīng)濟組織；互益法人；合作社；傾斜性保護
作者：劉大洪 邱雋思 中南財經(jīng)政法大學法學院 湖北經(jīng)濟學院法學院
“一帶一路”國際商事仲裁合作聯(lián)盟的構建
內(nèi)容摘要：西方國家主導下的現(xiàn)行國際商事仲裁體系與"一帶一路"倡議并不匹配,這源自西方傳統(tǒng)和西方話語體系帶來的文化和法律理念差異及由此造成的參與困境。為此,創(chuàng)建以削減文化和法律理念差異帶來的負面障礙為出發(fā)點,以共商共建共享理念為指引的"一帶一路"國際商事仲裁合作聯(lián)盟具有應然性,它比我國主導構建的單一國際商事仲裁中心更具價值。作為一個著眼于長遠的機制,仲裁合作聯(lián)盟應以"一帶一路"國際商事爭端預防和解決中心這一非政府間國際組織的社會團體法人為整體平臺支撐,具備共享的仲裁服務、獨立的案件裁決以及創(chuàng)新的聯(lián)合仲裁功能相結合的多重復合功能,逐步推動"一帶一路"國際商事仲裁區(qū)域共同體的形成。
關鍵詞：“一帶一路”倡議；文化和法律理念差異；仲裁合作聯(lián)盟；區(qū)域仲裁中心
作者：初北平 大連海事大學法學院
不作為犯中支配理論的法教義學批判
內(nèi)容摘要：實際支配理論、排他性支配理論和領域支配是不作為犯教義學中欲使作為和不作為等置的保證人地位的法理基礎。然而,這三種支配理論在概念和邏輯層面都存在疑問:在概念層面,這三種支配理論中的支配和作為犯中的支配在"支配程度"上有所不同,且實際支配理論中的支配與作為犯中的支配在"支配性質(zhì)"上也并不一致;在邏輯層面,從支配中推導義務的思路錯置了支配與義務的關系,兩者至多只是伴隨關系而不可能相互推導。因此,不作為犯中的支配理論無法成為保證人地位的法理基礎。"領域支配"的確可以產(chǎn)生刑法上的作為義務,但須對它進行重新解釋:"領域支配"所產(chǎn)生的是"交往安全義務",此義務并不要求領域的支配者阻止領域內(nèi)的犯罪行為、救助領域內(nèi)的傷者,支配者只需確保自己所支配的領域不向外輸出風險即可。
關鍵詞：不純正不作為犯；實際支配理論；排他性支配理論；領域支配；交往安全義務
作者：徐萬龍 北京大學法學院