1、我國智能制造的法律挑戰(zhàn)與基本對策研究
龍衛(wèi)球;林洹民 北京航空航天大學(xué)法學(xué)院;法蘭克福大學(xué)
【摘要】 智能制造將成為我國實現(xiàn)“大國崛起”的關(guān)鍵一環(huán)。為了實現(xiàn)這一藍圖,我國現(xiàn)階段應(yīng)當(dāng)主要通過政策而非法律的方式推動其發(fā)展。具體而言,我國應(yīng)當(dāng)發(fā)揮政府的引導(dǎo)和支持作用,公私協(xié)力打造研發(fā)平臺;應(yīng)當(dāng)積極推動科技成果轉(zhuǎn)化;應(yīng)當(dāng)擴寬融資渠道,著重促進中小企業(yè)和落后地區(qū)的科技創(chuàng)新和成果轉(zhuǎn)化。同時,法學(xué)界也應(yīng)當(dāng)積極面對新的挑戰(zhàn),研究智能制造可能帶來的法律問題:企業(yè)和個人數(shù)據(jù)保護問題、法律責(zé)任分擔(dān)問題、網(wǎng)絡(luò)安全問題、規(guī)范平臺以防止數(shù)據(jù)壟斷問題、《標(biāo)準(zhǔn)化法》修改問題、勞動法改革問題以及調(diào)整既有民法制度等問題。格外需要強調(diào)的是,對新問題要勇于“跨界”研究。法學(xué)家應(yīng)當(dāng)通過與其他領(lǐng)域?qū)<业幕雍徒涣鳎鞔_法律手段的適用領(lǐng)域和疆界,以此為《中國制造2025》保駕護航。
【關(guān)鍵詞】 智能制造;法律和科技;政府政策;法律挑戰(zhàn)
2、在憲法框架內(nèi)設(shè)定住宅用地使用權(quán)續(xù)期方案
孫煜華 華東政法大學(xué)法治中國研究中心;復(fù)旦大學(xué)
【摘要】 住宅用地使用權(quán)免費續(xù)期方案有違憲嫌疑,其與憲法上的國家土地所有權(quán)條款相悖,違反憲法對合法私有財產(chǎn)的平等保護原則,未能區(qū)分憲法上的所有權(quán)和使用權(quán)。續(xù)期原則上應(yīng)當(dāng)交費,但是從公民生存權(quán)優(yōu)先于國家財產(chǎn)權(quán)的角度看,不交費不會影響其居住權(quán),但會限制其轉(zhuǎn)讓權(quán)。考慮到國有土地“全民所有”的屬性以及“基本經(jīng)濟制度以及財政制度”的法律保留規(guī)定,續(xù)期方案應(yīng)當(dāng)由全國人大及其常委會的立法或解釋規(guī)定。從憲法和立法上看,國家壟斷城市土地所有權(quán)和競價模式結(jié)合導(dǎo)致土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)成本比較高;所以在續(xù)期時,不能采取高持有成本模式。合理的續(xù)期方案應(yīng)是改批租制為年租制,年租費率應(yīng)由全國人大及其常委會確定,其中住宅用地的續(xù)期費率應(yīng)考慮民生需要,區(qū)別于工商業(yè)用地。對用于獲取出租收入的住宅用地,可以收取區(qū)別性續(xù)期費率。少數(shù)使用權(quán)即將到期的地方,全國人大及其常委會可以授權(quán)地方人大先行先試。
【關(guān)鍵詞】 住宅用地使用權(quán);續(xù)期;合憲性;
3、我國區(qū)域法治績效評估體系建構(gòu)運行的特征、困境和出路
劉愛龍 南京審計大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 作為我國地方法治建設(shè)進程中推進治理方式變革創(chuàng)新的重要舉措,區(qū)域法治績效評估正方興未艾。立基于對當(dāng)前全國各地實踐經(jīng)驗的歸納總結(jié),可以從建構(gòu)進路、體例設(shè)計、評估方式、權(quán)重確立、數(shù)據(jù)采集、結(jié)果運用等諸多方面對區(qū)域法治績效評估體系建構(gòu)運行的基本特征進行概括,為我們勾勒出量化法治在當(dāng)代中國的實踐圖景。同時,也發(fā)現(xiàn)了一系列制約法治績效評估指標(biāo)體系建構(gòu)科學(xué)性及其運行有效性的阻滯因素,導(dǎo)致法治評估實踐出現(xiàn)體系科學(xué)性缺失、法治統(tǒng)一性受損、評估結(jié)果受質(zhì)疑、法治發(fā)展模式轉(zhuǎn)型難、評估空心化和評估發(fā)展后勁不足等困境。有針對性地化解法治評估中的矛盾,突破量化法治實踐的瓶頸,是區(qū)域法治績效評估實踐走出困境的關(guān)鍵所在。
【關(guān)鍵詞】 區(qū)域法治;量化法治;法治績效評估;法治評估體系科學(xué)化;法治評估效用最大化
4、論我國地方債務(wù)風(fēng)險的金融法規(guī)制
陽建勛 廈門大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 我國地方債務(wù)風(fēng)險是中央政府、地方政府及金融機構(gòu)之間相互博弈的結(jié)果。博弈深入到央地之間的金融資源爭奪、對地方債務(wù)風(fēng)險的金融監(jiān)管與以風(fēng)險處置為目的的地方債務(wù)置換之中。為了實現(xiàn)國家金融治理現(xiàn)代化,必須將地方債務(wù)的金融風(fēng)險納入金融法治軌道,即以金融公權(quán)約束和金融私權(quán)保護為中心,強化金融市場約束機制,明確中央不予救助原則,以“一報還一報”策略抑制冒險行為,構(gòu)建和完善防范地方債務(wù)風(fēng)險的金融監(jiān)管與風(fēng)險處置制度。
【關(guān)鍵詞】 金融博弈;地方債務(wù);金融風(fēng)險;金融法治;
5、論人權(quán)主流化
張萬洪 武漢大學(xué)法學(xué)院;武漢大學(xué)人權(quán)研究院;武漢大學(xué)公益與發(fā)展法律研究中心
【摘要】 “人權(quán)主流化”是近年來人權(quán)研究與實踐領(lǐng)域的熱點之一。本文界定了人權(quán)主流化的涵義,并從文本與機制兩個方面,回顧了人權(quán)主流化的發(fā)展歷程;從理論和實踐層面,剖析了人權(quán)主流化的驅(qū)動力量;闡釋了人權(quán)主流化的功能和意義。
【關(guān)鍵詞】 人權(quán);主流化;聯(lián)合國;
6、民法人格權(quán)和憲法人格權(quán)的獨立與互動
張善斌 武漢大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 人格權(quán)到底是憲法權(quán)利還是民法權(quán)利,應(yīng)該關(guān)注憲法和民法的區(qū)分,而不能只停留在人格權(quán)的字眼上,須避免單向片面的研究視角。所謂的憲法人格權(quán)本質(zhì)上是基本權(quán)利的內(nèi)容,民法人格權(quán)則是私法上的權(quán)利。憲法體系下的基本權(quán)利和民法體系下的人格權(quán)在各自的產(chǎn)生發(fā)展路徑、主觀權(quán)利屬性等方面存在明顯差異,但以基本權(quán)利的客觀法屬性為紐帶,基本權(quán)利與人格權(quán)可以間接互動,二者在不同體系下各司其職,分工協(xié)同,不可混同亦不可相互替代。個人人格利益的保護應(yīng)當(dāng)在憲法領(lǐng)域和民法領(lǐng)域同時進行。
【關(guān)鍵詞】 人格權(quán);基本權(quán)利;主觀權(quán)利;客觀法;間接第三人效力
7、“人力資本產(chǎn)權(quán)化”的社會期待與法理分析
黃勇 中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟法系
【摘要】 現(xiàn)代公司發(fā)展的決定性因素逐漸由以物質(zhì)資本為代表的資源性要素轉(zhuǎn)變?yōu)橐匀说闹R技能為代表的知識性要素。經(jīng)營管理者的知識、技能、經(jīng)驗等“人力資本”對公司的投入與傳統(tǒng)觀念下的“物質(zhì)資本”對公司的出資均成為決定公司發(fā)展的最關(guān)鍵的生產(chǎn)要素與核心力量。然而,現(xiàn)行法律層面尚未立法認可“人力資本”能像“物質(zhì)資本產(chǎn)權(quán)化”那樣實現(xiàn)“人力資本產(chǎn)權(quán)化”。近年來“人力資本產(chǎn)權(quán)化”的社會期望日益增強,本文圍繞著“人力資本產(chǎn)權(quán)化”的立論基礎(chǔ)、實現(xiàn)途徑、法律障礙和風(fēng)險防范以及制度創(chuàng)新等方面予以論證研究并提出建設(shè)性觀點。
【關(guān)鍵詞】 人力資本;人力資本產(chǎn)權(quán)化;立論基礎(chǔ);制度創(chuàng)新;
8、范式思維中的沖突法理論及其變革
閻愚 南開大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 比較法一直占據(jù)沖突法研究的主導(dǎo)地位,但比較法不能為沖突法提供普遍原則和共同標(biāo)準(zhǔn),在理論和實踐上均有局限性。庫恩的范式理論可以與沖突法理論相結(jié)合。從歷史上看,薩維尼的“法律關(guān)系本座說”是最具范式特征的理論,它有自己的哲學(xué)前提和價值取向,并以“本座”為基本概念構(gòu)成了相對完整的理論范式。隨著當(dāng)下國際社會、經(jīng)濟關(guān)系的深刻變化,以薩維尼為代表的傳統(tǒng)沖突法范式面臨多種危機,預(yù)示著新的沖突法革命的到來。
【關(guān)鍵詞】 范式;法律關(guān)系本座說;沖突法革命
9、法治建構(gòu)與社會治理的“刑法依賴癥”
——以拐賣兒童犯罪的法律演進為中心
趙軍 北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院
【摘要】 “入圈考察”表明,“買賣”親生子女的成因極為復(fù)雜,對兒童的影響并非全然負面,以刑罰嚴厲規(guī)制及強行“解救”的應(yīng)對策略未必符合涉案兒童的實際生活利益,反倒可能堵塞兒童拐賣問題的潛在疏解管道!百I賣”親生子女的犯罪化、重罪化是多重力量在公共話語空間集結(jié)整合的結(jié)果,折射出我國社會治理中嚴重的刑法依賴傾向。在“犯罪化大提速”的現(xiàn)實背景下,為避免“刑法依賴癥”對法治建構(gòu)及社會治理造成損害,有必要創(chuàng)造更為寬松的話語空間,讓更多異質(zhì)、弱勢、被壓制的聲音得以呈現(xiàn),讓社會治理及法律演進在多元、包容、均衡、理性、平和的話語生態(tài)中展開。
【關(guān)鍵詞】 入圈考察;刑罰民粹主義;人口販運;過度刑法化;最大利益原則
10、財產(chǎn)犯罪的保護法益:
法律—經(jīng)濟財產(chǎn)說之提倡
江溯 北京大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 關(guān)于財產(chǎn)犯罪的保護法益,我國存在兩種研究視角,一種是以“所有權(quán)(本權(quán))/占有”這一框架為基礎(chǔ)的視角;另一種是以刑法上的財產(chǎn)概念為出發(fā)點的視角。由于適用范圍的局限,前一種視角無法為我國財產(chǎn)犯罪的保護法益提供一個共通的、統(tǒng)一的理論基礎(chǔ),因此并不可取。由于我國刑法上的絕大多數(shù)財產(chǎn)犯罪是針對整體財產(chǎn)的犯罪,因此可以借鑒第二種視角,從刑法上的財產(chǎn)概念入手研究財產(chǎn)犯罪的保護法益。對于什么是刑法上的“財產(chǎn)”,德國刑法上存在法律的財產(chǎn)說、經(jīng)濟的財產(chǎn)說和法律—經(jīng)濟的財產(chǎn)說。從我國刑法典和司法實踐可以看出,我國關(guān)于財產(chǎn)犯罪采取的是法律—經(jīng)濟的財產(chǎn)說。對于違禁品是否可以作為財產(chǎn)犯罪的行為客體、所有人擅自取回他人合法占有的本人財產(chǎn)、不法原因給付以及權(quán)利行使的情形下是否成立財產(chǎn)犯罪,都應(yīng)當(dāng)在分析相關(guān)財產(chǎn)犯罪的構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上,從法律—經(jīng)濟財產(chǎn)說的角度考察是否存在法秩序所保護的財產(chǎn),以此判斷相關(guān)財產(chǎn)犯罪是否成立。
【關(guān)鍵詞】 財產(chǎn)犯罪;保護法益;所有/占有;法律—經(jīng)濟的財產(chǎn)說;
11、當(dāng)事國在海洋劃界前的國際法義務(wù)之研析
——兼論南海當(dāng)事國在劃界前之國際法義務(wù)
葉泉 東南大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 海洋劃界糾紛是引發(fā)當(dāng)今國際爭端的最主要因素之一。《聯(lián)合國海洋法公約》第74/83條第3款為當(dāng)事國在海洋劃界前施加了兩項義務(wù),即“盡一切努力作出實際性臨時安排”的義務(wù)和“不危害或阻礙最后劃界協(xié)議達成”的義務(wù)。其中,前者的實質(zhì)是“善意談判”,旨在促進當(dāng)事國之間訂立臨時安排,是一種積極義務(wù);后者的要義則體現(xiàn)為“相互克制”,意欲限制當(dāng)事國在爭議海域從事有損他方利益的單方行為和惡化現(xiàn)有爭端的行為,屬于消極義務(wù)的范疇。近年來,南海爭端不斷升級,為避免勢態(tài)繼續(xù)惡化,共謀發(fā)展,南海當(dāng)事國在劃界前應(yīng)善意履行公約所規(guī)定的上述義務(wù)。
【關(guān)鍵詞】 海洋劃界;臨時安排;善意談判;相互克制;南海爭端;
12、國際海洋劃界三階段理論:
形成、實踐與檢視
孫傳香 邵陽學(xué)院政法系
【摘要】 晚近的海洋劃界司法實踐表明,國際海洋劃界逐漸出現(xiàn)了三階段劃界的相關(guān)理論。然而,無論是第一階段的臨時等距離線或中間線的確定,還是在第二階段中對臨時等距離線的調(diào)整或第三階段的比例檢測,三階段劃界理論在司法實踐中均暴露出諸多問題,這些問題的存在直接影響到海洋劃界公平結(jié)果的實現(xiàn)。在分析三階段劃界理論的形成過程及相關(guān)司法實踐的基礎(chǔ)上對其進行檢視,對我國與相鄰或相向國家的海洋劃界具有重要的理論價值和實踐意義。
【關(guān)鍵詞】 海洋劃界;三階段劃界理論;公平原則;《聯(lián)合國海洋法公約》;
13、土壤污染修復(fù)標(biāo)準(zhǔn)的法律解讀
——一種風(fēng)險社會的分析思路
魏旭 華南農(nóng)業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)學(xué)院
【摘要】 土壤污染修復(fù)標(biāo)準(zhǔn)存在限值型和風(fēng)險管控型兩種模式,兩種標(biāo)準(zhǔn)模式各有利弊長短。土壤環(huán)境風(fēng)險屬于典型的社會風(fēng)險,對土壤環(huán)境風(fēng)險的規(guī)制應(yīng)遵循風(fēng)險生成路徑及其規(guī)制目標(biāo)而定。土壤污染修復(fù)標(biāo)準(zhǔn)體系應(yīng)樹立分類規(guī)制思路,區(qū)分農(nóng)用地與建設(shè)用地分別適用限值型標(biāo)準(zhǔn)與風(fēng)險管控型標(biāo)準(zhǔn),將修復(fù)標(biāo)準(zhǔn)的適用貫穿土壤環(huán)境行政管理與司法救濟過程,并區(qū)分不同類型標(biāo)準(zhǔn)部分承認修復(fù)標(biāo)準(zhǔn)的合規(guī)抗辯效力。
【關(guān)鍵詞】 土壤污染修復(fù);限值型標(biāo)準(zhǔn);風(fēng)險控制型標(biāo)準(zhǔn);
14、轉(zhuǎn)基因食品強制標(biāo)識之反思
——一個言論自由的視角
汪再祥 華中農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)院
【摘要】 轉(zhuǎn)基因食品強制標(biāo)識實質(zhì)上是強制商業(yè)言論,即強制商家發(fā)表言論,本質(zhì)上是一種政府管制行為,而這種管制行為的正當(dāng)性在我國法學(xué)界基本上以消費者知情權(quán)作為理據(jù)。然而,消費者知情權(quán)并不足以證成強制商業(yè)言論的正當(dāng)性。消費者欲知的情形是多種多樣的,有的想知道商家是否雇傭童工、有的想知道商家是否虐待動物、有的想知道商家是否綠色供應(yīng),有的甚至想知道商家的政治派別或宗教信仰,政府不可能為了滿足這些知情需求而一一強制商業(yè)言論。政府強制商業(yè)言論還需要更充分的理據(jù),如危害公眾健康或安全、市場的公平競爭等。而消費者各種各樣的知情權(quán)的滿足其實有更適宜的途徑:(1)消費者主動調(diào)查;(2)市場機制驅(qū)動信息披露;(3)政府食品信息公開。
【關(guān)鍵詞】 強制標(biāo)識;強制商業(yè)言論;消費者知情權(quán);轉(zhuǎn)基因食品;政府管制
15、奧運會參賽資格案的國際仲裁審查原則探析
——從CAS的案例出發(fā)
謝明 中南民族大學(xué)體育學(xué)院
【摘要】 奧運會是體育世界的最高舞臺,能夠參加奧運會幾乎是每一位運動員的夢想,而沒能入選奧運會可能被一個運動員視為職業(yè)生涯中最嚴重的挫折。在國際體育仲裁院(CAS)這個“體育世界的最髙法院”建立之后,許多運動員可以將奧運參賽資格爭議訴至CAS。CAS也在數(shù)十年的仲裁中積累了相當(dāng)多的案例?v觀CAS的仲裁案,在仲裁奧運會參賽資格案時,CAS大致上遵循以下四項基本原則:尊重專門機構(gòu)原則、裁量權(quán)不得濫用原則、禁反言原則以及參賽資格規(guī)則公開透明原則。而這四項原則可以歸結(jié)為一個基本理念,即正當(dāng)程序。
【關(guān)鍵詞】 國際體育仲裁;參賽資格;正當(dāng)程序;
16、《請托禁止法》與韓國反腐立法新動向
李穎峰 武漢大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 被稱為韓國最嚴厲反腐敗法律的《關(guān)于禁止不正當(dāng)請托及收受財物等的法律》(所謂《金英蘭法》)經(jīng)過重重波折后,終于確定于今年9月28日起施行。本文較為詳細地介紹了該部法律的立法背景與進程以及主要內(nèi)容,并就其中的若干爭議問題進行了評析,以期讀者們能對該部法律形成較為全面而深入的了解。同時,從中韓兩國同為“人情社會”的事實出發(fā),希望該部法律能對我國反腐敗立法的完善提供借鑒。
【關(guān)鍵詞】 請托禁止法;金英蘭法;韓國反腐立法;
17、終將被遺忘的權(quán)利
——我國引入被遺忘權(quán)的思考
萬方 北京外國語大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 在新出臺的2016年歐盟數(shù)據(jù)保護規(guī)則中,被遺忘權(quán)有明顯被淡化的趨勢。同時,美國在司法實踐中又以判例的方式采納部分被遺忘的內(nèi)容。我國的國情與經(jīng)濟發(fā)展的狀況決定了現(xiàn)階段將偏重于對個人信息的保護價值,規(guī)范個人信息的采集、儲存與使用過程,合理限制信息的再使用。不應(yīng)為了向國際看齊而設(shè)立不切實際的過高標(biāo)準(zhǔn),也不能指望行業(yè)自律能徹底解決個人信息被濫用的問題。有限度地引入歐盟的被遺忘權(quán),建立有中國特色的個人信息保護體系以保障信息主體利益是當(dāng)下的主要訴求。
【關(guān)鍵詞】 被遺忘權(quán);個人信息權(quán);隱私權(quán);
18、反向刺破公司面紗的制度構(gòu)建與適用
杜麒麟 鄭州大學(xué)私法研究中心
【摘要】 我國司法實務(wù)對反向刺破公司面紗制度具有急迫的需求,且現(xiàn)有法律制度均無法替代其作用,故對反向刺破公司面紗制度的法律移植勢在必行。由于我國司法傳統(tǒng)與美國存在差異,在移植過程中應(yīng)對該制度進行必要的重構(gòu)。我國反向刺破公司面紗制度應(yīng)由適用標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)方利益協(xié)調(diào)機制兩部分組成。反向刺破公司面紗適用標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)從基礎(chǔ)性標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)果性標(biāo)準(zhǔn)、實質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)三個方面予以構(gòu)建。對相關(guān)方利益的協(xié)調(diào)應(yīng)通過下列手段實現(xiàn):設(shè)置善意股東出資取回權(quán)以保障善意股東利益;設(shè)置公司債權(quán)人優(yōu)先受償權(quán)以維護公司債權(quán)人利益;適當(dāng)提升股東人身損害賠償之債受償順位,以實現(xiàn)社會倫理價值。
【關(guān)鍵詞】 反向刺破公司面紗;適用標(biāo)準(zhǔn);善意股東;公司債權(quán)人;利益平衡;
19、控制下交付與誘惑偵查的邊界及其勘定
鄧立軍 廣東財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院
【摘要】 對于控制下交付與誘惑偵查的關(guān)系問題,中國大陸地區(qū)、中國臺灣地區(qū)和外國的理論界與實務(wù)界存在不同的觀點,其中混淆控制下交付與誘惑偵查之間的關(guān)系是一種很突出的現(xiàn)象,由此蘊含了巨大的執(zhí)法風(fēng)險。通過比較研究可以發(fā)現(xiàn),誘惑偵查和控制下交付在行為方式、定義、適用對象、合法性及其判斷標(biāo)準(zhǔn)、適用空間范圍等方面存在明顯的差異,二者應(yīng)該屬于完全不同的兩種偵查行為。
【關(guān)鍵詞】 控制下交付;誘惑偵查;秘密偵查;特工行動;特殊偵查手段;
20、由內(nèi)在態(tài)度決定的權(quán)威
——對指導(dǎo)性案例規(guī)范性的再評估
熊靜波;林洹民 南京大學(xué)法學(xué)院;法蘭克福大學(xué)
【摘要】 指導(dǎo)性案例能否被識別為法律淵源,很大程度上取決于在今天司法實踐中的法官怎么看待指導(dǎo)性案例的。如果法院、政府官員以及一般公民,在援引其所含標(biāo)準(zhǔn)以識別法律時,已經(jīng)將指導(dǎo)性案例考慮在內(nèi),并對指導(dǎo)性案例表現(xiàn)出較為一致的肯定態(tài)度,就說明指導(dǎo)性案例是具有規(guī)范性的。實證考察表明,法官主動援引指導(dǎo)性案例的情況是存在的,但更多的是在策略性互動中的被動選擇,是回應(yīng)當(dāng)事人訴求的結(jié)果。就目前的情況來看,指導(dǎo)性案例的規(guī)范性在艱難成長之中,不排除未來成為法源的可能。
【關(guān)鍵詞】 指導(dǎo)性案例;規(guī)范性;內(nèi)在態(tài)度;
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