1. 網(wǎng)絡反腐的“體制外”運行及其風險控制
馬長山 華東政法大學法律學院
摘要：網(wǎng)絡公共領域的興起導致公共政策合法性供給的“廣場化”，一切公權力的運行都必須面臨公眾的監(jiān)督、評判和檢驗，當體制內(nèi)反腐的動力不足或公信力流失時，“體制外”的網(wǎng)絡反腐就會火爆登場。然而，網(wǎng)絡反腐是一柄“雙刃劍”，它在推動反腐進程的同時也存在偶然性與迸發(fā)性、反腐旗號下的多重動機和目的、理性與非理性的錯雜交織和隨機性的非程式化路徑等問題。這些問題的出現(xiàn)與當下社會轉(zhuǎn)型和體制改革密切相關，并可能導致一定的風險。對此，應以制度反腐替代“運動式”反腐，建立官民對接、開放參與的反腐制度和機制，提升網(wǎng)絡公眾的理性精神和參與能力，強化司法在反腐格局中的地位和作用，把網(wǎng)絡反腐納入法治軌道。
關鍵詞：網(wǎng)絡反腐；公共領域；理性參與；制度反腐
2. 對行政訴訟受案范圍中設定排除事項的反思
方世榮 1：中南財經(jīng)政法大學法學院；2：中南財經(jīng)政法大學法治發(fā)展與司法改革研究中心
摘要：新修改的《中華人民共和國行政訴訟法》第13條對受案范圍中排除事項的規(guī)定基本照搬了原有規(guī)定。這未能解決其存在的不足，如對排除事項的設定主體及權限限定不嚴、所作設定尚比較簡單、粗略等。設定受案范圍的排除事項事關重大，是對公民、法人及其他組織起訴權的限制，也是對人民法院司法審查權的限定和對行政機關公權力行為的司法豁免，因而必須符合憲法框架下的法治要求。為此，新法在實施之際，最高國家權力機關應當通過立法解釋來進一步規(guī)范行政訴訟受案范圍中排除事項的設定。這包括:在排除事項的設定上要求嚴格遵守法律保留原則，盡量補充細化列舉排除事項不使之出現(xiàn)空白地帶，從嚴控制排除事項的標準等，以防范實踐中可能出現(xiàn)的隨意擴張排除事項的現(xiàn)象。
關鍵詞：行政訴訟法修改；受案范圍；排除事項；設定
3. 基本醫(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付法律規(guī)制研究
陳云良；何聰聰 1：中南大學法學院；2：中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會南通監(jiān)管分局
摘要：基本醫(yī)療服務作為擬制公共產(chǎn)品，其供給義務應當由國家來承擔。但從目前來看，基本醫(yī)療服務供給失衡現(xiàn)象突出，這與不完備的財政轉(zhuǎn)移支付制度密切相關，因而構(gòu)建基本醫(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付制度迫在眉睫�；踞t(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付的主要項目包括基層醫(yī)療機構(gòu)建設支出、基本醫(yī)療保險補助支出和基本藥物保障支出。對基本醫(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付的法律規(guī)制應從以下幾個方面入手:(1)合理確定基本醫(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付的支出方向及預算規(guī)模；(2)規(guī)范基本醫(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付的程序；(3)構(gòu)建基本醫(yī)療服務財政轉(zhuǎn)移支付的監(jiān)督機制。
關鍵詞：基本醫(yī)療服務；財政轉(zhuǎn)移支付；健康權
4. 審查批捕中非法證據(jù)排除的實證考察與理論反思
董坤 1：最高人民檢察院檢察理論研究所；2：國家檢察官學院
摘要：通過對S省C市20個區(qū)縣的基層檢察院進行的調(diào)研訪談發(fā)現(xiàn)，審查批捕環(huán)節(jié)非法證據(jù)的排除樣態(tài)與規(guī)范文本的預期還存在一定差距。檢察文化的慣性思維、檢察機關與公安機關間的特殊合作關系以及與制度間難以有效兼容是實踐中所暴露問題的根源所在。為了在審查批捕環(huán)節(jié)發(fā)揮非法證據(jù)排除規(guī)則應有的制度功能，有必要引入“權利文化”以平衡“控訴文化”，創(chuàng)設和改良相關配套制度，強化檢察機關的法律監(jiān)督權，引導其與公安機關的關系從“單純合作”轉(zhuǎn)為“雙向監(jiān)督”，以實現(xiàn)實踐對理論的反哺。
關鍵詞：檢察機關；審查批捕；非法證據(jù)排除；實證調(diào)研；權利文化；雙向監(jiān)督
5. 《日本憲法》第9條修改的國際法解讀——以國家的對世義務為視角
江河 1：中南財經(jīng)政法大學法學院
摘要：國家主權的相對化必然導致國家在國際法上的對世義務，而禁止侵略戰(zhàn)爭便是這種對世義務的一種現(xiàn)實體現(xiàn)。以第二次世界大戰(zhàn)為特定的歷史背景，以相關的國際法律文件為基礎，《日本憲法》第9條成為日本因違背禁止侵略戰(zhàn)爭的對世義務而對其應承擔的國際責任進行立法轉(zhuǎn)化的結(jié)果�！度毡緫椃ā返�9條的效力淵源及其有效解釋，有助于認識日本應承擔的非軍事化義務及對其修改的一系列修憲行為的非法性。日本間接或直接修改《日本憲法》第9條，對外將違背以亞洲安全為基礎的客觀國際體制，對內(nèi)則將摧毀《日本憲法》的基本架構(gòu)。日本的修憲行為必將損害曾受日本侵略之苦的亞洲各國的利益，作為日本侵略戰(zhàn)爭的最大受害者，中國應推動相關國家在相互依賴中構(gòu)建多層次的替代性安全保障機制。
關鍵詞：對世義務；《日本憲法》第9條；次級法律秩序；非軍事化
6. 謙抑性視野中經(jīng)濟法理論體系的重構(gòu)
劉大洪；段宏磊 1：中南財經(jīng)政法大學法學院
摘要：市場在資源配置中應起決定性作用，這一認識表明國家對經(jīng)濟的干預應具備依附性、時效性和后發(fā)性，即在明確市場優(yōu)于政府的前提下，將國家干預以一種克制和謙遜的品格嵌入到市場失靈的邊界當中，這即是謙抑干預的基本內(nèi)涵。謙抑干預應當成為統(tǒng)率經(jīng)濟法研究的一種重要思維方式，由此形成經(jīng)濟法的謙抑性理念，是指在自由主義和市場競爭基本假設下的私法能夠發(fā)生作用的范疇內(nèi)，經(jīng)濟法應保持必要的謙恭和內(nèi)斂，讓位于起決定性作用的市場機制，而不輕易使用國家干預，令經(jīng)濟法作為一個補充性和最后手段性的機制而存在，杜絕在處理政府與市場關系時“泛干預主義”傾向的發(fā)生。在經(jīng)濟法理論體系中，諸如經(jīng)濟法的調(diào)整對象、法律主體、基本原則和學術體系等基本問題都將因謙抑性理念的提出而面臨撥云見日般的重構(gòu)。
關鍵詞：經(jīng)濟法；市場機制；國家干預；謙抑性；決定性作用
7. 精準規(guī)制:大數(shù)據(jù)時代市場規(guī)制法的新發(fā)展——兼論《中華人民共和國食品安全法(修訂草案)》的完善
王永強；管金平 1：中南財經(jīng)政法大學法學院
摘要：大數(shù)據(jù)作為一種新的基礎性社會制度，必然帶來市場規(guī)制法律制度的變革。精準規(guī)制是市場規(guī)制的高級形態(tài)，是彌補傳統(tǒng)市場規(guī)制不足的必然結(jié)果，是大數(shù)據(jù)時代市場規(guī)制發(fā)展的必然要求。大數(shù)據(jù)背景下的精準規(guī)制要求市場規(guī)制法進行相應的調(diào)適，包括主體的開放化、內(nèi)容的信息化、證據(jù)的電子化以及責任的多元化等多方面的發(fā)展。食品安全領域是精準規(guī)制得以實現(xiàn)的典型領域。依據(jù)精準規(guī)制的理念，《中華人民共和國食品安全法(修訂草案)》的完善應該以信息為中心，在信息的公開與互享、信息的公眾參與、信息法律責任的強化方面進行補充與修改。
關鍵詞：大數(shù)據(jù)時代；精準規(guī)制；《食品安全法(修訂草案)》；市場規(guī)制法
8. 食物權視野下應對氣候變化的法律路徑
楊興 1：廣東金融學院
摘要：氣候變化問題危及糧食安全，破壞食物可及性，并關涉人類的生存與發(fā)展。食物權與氣候變化問題之間存在著緊密的關聯(lián)性�！督�(jīng)濟、社會及文化權利國際公約》第11條規(guī)定的食物權內(nèi)在地要求國家承擔減少排放溫室氣體等最低限度的環(huán)境保護義務。構(gòu)建基于食物權的應對氣候變化的法律制度，符合中國的現(xiàn)實需求。氣候變化問題的全球性、長期性以及中國發(fā)展轉(zhuǎn)型期的特殊性也客觀上要求我國應當以保障食物權為基礎來構(gòu)建應對氣候變化的法律，從而主動適應與減緩氣候變化。
關鍵詞：氣候變化；糧食危機；食物權；氣候變化應對法
9. 以刑釋罪:一種可行的刑法實質(zhì)解釋方法——以對“組織賣淫罪”的解釋為例
徐松林 1：華南理工大學法學院
摘要：由于我國刑法未明確界定組織賣淫罪中“賣淫”、“組織”的含義，因此人民法院在判決組織賣淫案件時比較混亂。我國刑法為組織賣淫罪配置了極為嚴厲的法定刑，而法定刑的嚴苛要求罪狀必須明晰。持“形式解釋論”者無法對“賣淫”、“組織”的含義作出合理解釋，原因在于其堅持“先定罪后量刑”、“定罪與量刑無關”的思維定式。對“賣淫”、“組織”含義的解釋必須堅持“實質(zhì)解釋論”。以刑釋罪、以法定刑的輕重為參照系對罪狀進行解釋，是一種較為可行的刑法實質(zhì)解釋方法。
關鍵詞：組織賣淫罪；語義解釋；以刑釋罪；實質(zhì)解釋
10. 論信用評級不實之侵權責任——一種比較法視角
伍治良 1：中南財經(jīng)政法大學法學院；2：中南財經(jīng)政法大學法治發(fā)展與司法改革研究中心
摘要：我國現(xiàn)行制度及理論對信用評級不實侵權責任的行為判定、過錯認定、損失范圍及認定標準等問題缺乏合理認知，歐盟、美國及澳大利亞立法及司法之合理經(jīng)驗可資借鑒。信用評級不實屬事實行為，應排除違法性之價值判斷，以影響評級結(jié)果為判定標準，以行政處罰決定、刑事判決或鑒定結(jié)論為起訴標準。信用評級不實的過失屬一般過失，以善良管理人注意義務為過錯判斷標準。損失范圍應擴至實施日前買入、揭露日后賣出或繼續(xù)持有證券之誘多評級情形與實施日前買入、揭露日前賣出證券之誘空評級情形，其損失認定分別以實施日至揭露日之日平均收盤價與基準日的收盤價為買入價格。系統(tǒng)風險損失應予排除，由法官綜合相關因素自由裁量。健全我國信用評級不實侵權責任制度，可通過近期頒布侵權責任法司法解釋或未來修訂《中華人民共和國證券法》細化虛假陳述侵權責任制度，也可通過未來修改《侵權責任法》創(chuàng)設專業(yè)人士侵權責任制度。
關鍵詞：侵權責任；信用評級；不實行為；一般過失；損失范圍
11. 用刑法替代勞教制度的合理性質(zhì)疑
袁林；姚萬勤 1：西南政法大學法學院；2：西南政法大學特殊群體權利保護與犯罪預防研究中心
摘要：勞動教養(yǎng)制度廢除后，如何選擇替代性治理方案成為當下我國刑法學界爭論的一個焦點問題。經(jīng)過不斷爭論，用刑法替代勞動教養(yǎng)制度的觀點逐漸成為我國刑法學界較具代表性的觀點。通過對兩種法律制度的要素進行比較可以發(fā)現(xiàn)，用刑法替代勞動教養(yǎng)制度混淆了兩種法律制度的邏輯前提和價值目標，易導致出現(xiàn)高成本和低效益的社會治理困境，并且會導致刑法的制度功能出現(xiàn)嚴重的偏差。勞動教養(yǎng)制度廢除后不能簡單地用刑法替代，而應引入社會治理的觀念，堅持運用刑罰的不得已原則，采取多元化的治理機制，發(fā)揮社會自潔功能，利用鄉(xiāng)規(guī)民約等社會自生規(guī)則，完善對越軌行為的分類矯正治療機制，科學劃定刑法與治安管理處罰法的調(diào)整范圍，完善治安管理處罰法的實體性規(guī)定，改革剝奪與限制人身自由的行政處罰程序等，從而完善勞動教養(yǎng)制度廢除后的社會治理體系。
關鍵詞：社會治理；勞教制度；刑法替代論；多元化治理機制
12. 我國國際私法中弱者保護制度的反思與重構(gòu)
袁發(fā)強 華東政法大學國際航運法律學院
摘要：國際私法中的弱者含義不同于一般實體法語境中的弱者含義，特指在法律選擇和爭議解決方式及地點選擇中實際處于弱勢地位的特定人群。在國際私法的語境中，弱者保護更多地體現(xiàn)在涉外合同和特殊種類侵權爭議的法律適用上。在涉外父母子女關系、涉外扶養(yǎng)和監(jiān)護關系中不存在國際私法視角下的弱者�！吨腥A人民共和國涉外民事關系法律適用法》將弱者概念錯誤地適用于涉外家庭關系，并采用了不合理的法律選擇方法。為真正落實國際私法語境下的弱者利益的保護，我國涉外民事法律適用立法，應當將弱者的范疇限制在消費者合同、勞動雇傭合同和產(chǎn)品責任侵權等方面，取消在涉外家庭關系中所謂的弱者提法，并給予必要的限制。
關鍵詞：國際私法；法律適用；弱者保護；涉外家庭關系
13. 論消費領域產(chǎn)品自損的民事責任
馬一德
14. 留置權善意取得的解釋論
常鵬翱 北京大學法學院
摘要：通過對《中華人民共和國物權法》等法律中的留置權和善意取得規(guī)范的文義解釋、體系解釋、目的解釋和比較法解釋，留置權善意取得成為確定存在的法律規(guī)范。留置權以債務人所有的動產(chǎn)為客體，一旦留置財產(chǎn)屬于第三人所有，就需用留置權善意取得的規(guī)范予以調(diào)整，以維護交易安全。在留置權善意取得的構(gòu)成上，需滿足留置權的實質(zhì)構(gòu)成要件，在此基礎上特別強調(diào)債權人的善意，即相信債務人對標的物有所有權或處分權，此外還應將留置財產(chǎn)限定為占有托付物。
關鍵詞：留置權；善意取得；解釋論；占有托付物
15. 論建筑作品的表現(xiàn)形式
王遷 華東政法大學
摘要：《中華人民共和國著作權法》將建筑作品的表現(xiàn)形式限定為建筑物和構(gòu)筑物。建筑設計圖和建筑模型未被納入建筑作品，而是分別屬于設計圖作品和模型作品。事實上，建筑設計圖、建筑模型和建筑物體現(xiàn)的是同一建筑的外觀造型，三者是建筑作品的不同形式，它們之間的轉(zhuǎn)換應是復制而非演繹。體現(xiàn)建筑外觀的設計圖具有建筑作品和設計圖作品(或者美術作品)的雙重屬性，建筑模型只能作為建筑作品的一種形式受保護。《中華人民共和國著作權法修改草案》將建筑設計圖、建筑模型和建筑物同時納入建筑作品的修法方向是正確的，但具體規(guī)定需要調(diào)整。
關鍵詞：建筑作品；建筑物；建筑設計圖；建筑模型
16. 延遲退休立法研究
張震
17. 反不正當競爭法一般條款的形式功能與實質(zhì)功能
蔣舸 清華大學法學院
摘要：反不正當競爭法一般條款的形式功能確保了對非類型化競爭行為作出否定評價的可能性，彰顯了法內(nèi)因素對法益衡量的決定性價值，屬于一般條款的應有之義。實質(zhì)功能的重要性，則與類型化條款的發(fā)達、判例經(jīng)驗的積累和司法權威社會認同度的提高成反比，折射出特定法治發(fā)展階段反不正當競爭法體系對法外因素的開放程度。實質(zhì)功能并非如形式功能般不可或缺。因此，有必要隨時依法律和社會發(fā)展狀況調(diào)整一般條款中實質(zhì)功能的權重。
關鍵詞：反不正當競爭法；一般條款；實質(zhì)功能；形式功能
18. 法國刑事預審制度的改革及其啟示
洪浩；羅暉
摘要：安全價值與自由價值的和諧統(tǒng)一是我國刑事訴訟制度改革和發(fā)展的基本價值追求。作為承載著司法審查以及案件過濾、分流和備審等功能并連接審前程序和審判程序的重要橋梁，刑事預審制度在整個刑事訴訟制度中居于重要地位。由于歷史傳統(tǒng)、法律文化及訴訟價值觀等多方面因素的影響，我國的刑事預審制度與以法國為代表的大陸法系國家的刑事預審制度存在諸多共通之處。法國刑事預審制度的改革起因于法國社會各界對預審法官的存廢之爭，改革內(nèi)容涉及預審權力的主體、預審的啟動程序、預審程序的適用、預審的方式和內(nèi)容、預審程序的案件移送制度、預審程序的終結(jié)和救濟等方面，這些改革措施既提高了審查起訴的質(zhì)量，又更好地保障了被追訴人的人權，對我國刑事預審制度的完善富有啟示意義。
關鍵詞：法國刑事預審制度；安全價值；自由價值