《法學(xué)雜志》2020年第2期目錄
【特 稿】
我國死刑復(fù)核程序之完善芻議 陳光中 唐露露
【擔(dān)保法專題】
獨(dú)立擔(dān)保中國規(guī)則的風(fēng)險控制機(jī)制研究——以“獨(dú)立保函司法解釋”為研究對象 李世剛
論銀行賬戶擔(dān)保的控制公示方法 耿林
世行營商環(huán)境調(diào)查背景下的中國動產(chǎn)擔(dān)保交易法 紀(jì)海龍
【民法典編纂專題】
《民法典·繼承編》的人文觀照與制度保障……王歌雅
論民法典法定離婚理由的設(shè)計及殘疾人權(quán)益保護(hù)……樊麗君
【各科專論】
從農(nóng)村土地承包法到民法典物權(quán)編：“三權(quán)分置”法律表達(dá)的完善……于飛
日本民用核能法律制度創(chuàng)新對中國的啟示……岳樹梅
《保險法》中投保人如實(shí)告知義務(wù)條文的結(jié)構(gòu)性解讀及完善……潘紅艷
私募股權(quán)投資基金退出機(jī)制法律完善研究——以防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險為視角……劉晶明
【司法實(shí)踐與改革】
司法體制綜合配套改革：回顧、反思與完善……郭志遠(yuǎn)
構(gòu)建智能環(huán)路監(jiān)管機(jī)制——基于數(shù)字金融監(jiān)管的新挑戰(zhàn)……陳星宇
【青年法苑】
國際商事訴訟中區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)的運(yùn)用及中國因應(yīng)……李忠操
論股權(quán)眾籌差異化信息披露義務(wù)……陰越
【特 稿】
我國死刑復(fù)核程序之完善芻議
作者：陳光中；唐露露（中國政法大學(xué)）
內(nèi)容摘要：死刑復(fù)核程序是為了保障死刑案件質(zhì)量而設(shè)置的特別審判程序，具有鮮明的中國特色。為最大化發(fā)揮死刑復(fù)核程序的公正司法、防錯糾錯、保障人權(quán)的功能，貫徹落實(shí)“保留死刑，嚴(yán)格控制和慎用死刑”的死刑政策，死刑復(fù)核程序應(yīng)當(dāng)著力加以完善：第一，厘定死刑復(fù)核程序的審判性質(zhì)，選擇在現(xiàn)有框架內(nèi)實(shí)現(xiàn)死刑復(fù)核程序訴訟化改革的路徑，而不必進(jìn)行三審制轉(zhuǎn)變；第二，加快將法律援助辯護(hù)全覆蓋至死刑復(fù)核程序，充分保障死刑被告人的辯護(hù)權(quán)；第三，堅持死刑案件在基本事實(shí)的證明上達(dá)到“唯一性”結(jié)論；第四，擴(kuò)大最高人民法院對死刑復(fù)核案件的改判范圍，實(shí)現(xiàn)公正與效率價值的合理平衡。
關(guān)鍵詞：死刑復(fù)核程序；改革模式；法律援助辯護(hù)；唯一性；改判范圍
【擔(dān)保法專題】
獨(dú)立擔(dān)保中國規(guī)則的風(fēng)險控制機(jī)制研究
——以“獨(dú)立保函司法解釋”為研究對象
作者：李世剛（復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：獨(dú)立保函司法解釋的出臺，正式承認(rèn)了獨(dú)立擔(dān)保在中國國內(nèi)市場上的有效性，并確立了獨(dú)立擔(dān)保的中國規(guī)則。獨(dú)立擔(dān)保的核心功能是替代押金與保證，就其利益與風(fēng)險分配機(jī)制而言，其風(fēng)險雖集中于基礎(chǔ)交易中的主債務(wù)人身上，但仍屬于正常的市場風(fēng)險。獨(dú)立擔(dān)保具有微弱從屬性和高度獨(dú)立性，在中國法律體系中應(yīng)是一種與“保證”并列的“人的擔(dān)�！�。依據(jù)該司法解釋，獨(dú)立擔(dān)保的認(rèn)定采二元標(biāo)準(zhǔn)，其實(shí)質(zhì)構(gòu)成要件有二：擔(dān)保人不得主張基礎(chǔ)交易項下的抗辯；擔(dān)保人支付一定金額的義務(wù)不得與基礎(chǔ)交易中的主債務(wù)聯(lián)動。獨(dú)立擔(dān)保人止付的主要抗辯事由是受益人索付有“明顯的欺詐或濫用”，即受益人知道或應(yīng)當(dāng)知道索付會造成他人損害。
關(guān)鍵詞：獨(dú)立擔(dān)保；索付抗辯；欺詐；權(quán)利濫用
論銀行賬戶擔(dān)保的控制公示方法
作者：耿林（清華大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：物權(quán)公示是物權(quán)狀況的外部表現(xiàn)。作為法律制度的產(chǎn)物，它既可能是基于自然狀況設(shè)立，也可基于某種人為手段設(shè)立。占有與登記是兩種基本方法。雖然占有本質(zhì)上也是一種控制，但是作為獨(dú)立公示方式的控制是對無形財產(chǎn)所進(jìn)行的管理與支配。它以控制人的社會公共信任基礎(chǔ)為前提，是介于登記與占有之間的一種自然公示方法。一方面其不像占有那樣能對權(quán)利客體本身進(jìn)行有形支配，另一方面其又不像登記制度那樣離權(quán)利本身那么遠(yuǎn)，而是能夠?qū)?quán)利本身做實(shí)事上的管理。控制公示方式也可擴(kuò)展適用于占有動產(chǎn)的人對其動產(chǎn)支配的某種程度的轉(zhuǎn)移。建議我國未來也建立獨(dú)立于占有的控制公示方法。
關(guān)鍵詞：物權(quán)公示；控制公示方法；銀行賬戶擔(dān)保；權(quán)利質(zhì)押；應(yīng)收賬款質(zhì)押
世行營商環(huán)境調(diào)查背景下的中國動產(chǎn)擔(dān)保交易法
作者：紀(jì)海龍（華東師范大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：世界銀行營商環(huán)境調(diào)查中的“獲得信貸——合法權(quán)利保護(hù)力度指數(shù)”，用于考察一國動產(chǎn)擔(dān)保交易法是否有利于企業(yè)融資。本指標(biāo)中國連續(xù)六年只得4分(滿分12分)。世行鼓勵的動產(chǎn)擔(dān)保法代表著該領(lǐng)域的國際趨勢。對照世行“獲得信貸便利度”指標(biāo)，中國在動產(chǎn)擔(dān)保交易領(lǐng)域的法律狀況存在很大的改進(jìn)空間。中國動產(chǎn)擔(dān)保交易法應(yīng)順應(yīng)國際趨勢，進(jìn)行一系列的改革措施。在此領(lǐng)域，民法典草案雖然向功能主義邁進(jìn)了一步，但還不充分，未來需要通過立法以及法律解釋對此進(jìn)一步完善�，F(xiàn)行法下?lián)?quán)益延伸的規(guī)則存在較大缺陷，應(yīng)擴(kuò)大擔(dān)保標(biāo)的物上代位的范圍，完善擔(dān)保物被轉(zhuǎn)賣、被混合、附合和加工場合的擔(dān)保權(quán)益延伸規(guī)則。中國應(yīng)將動產(chǎn)擔(dān)保登記機(jī)構(gòu)統(tǒng)一化，并應(yīng)準(zhǔn)許動產(chǎn)擔(dān)保權(quán)益的私人執(zhí)行以及放開流擔(dān)保。
關(guān)鍵詞：營商環(huán)境；動產(chǎn)抵押；讓與擔(dān)保；債權(quán)質(zhì)押；流擔(dān)保
【民法典編纂專題】
《民法典・繼承編》的人文觀照與制度保障
作者：王歌雅（黑龍江大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：我國《民法典•繼承編》編纂幾易其稿，民眾對其抱有較大寄望與期盼。寄望其展現(xiàn)人文觀照情愫，尊重生存價值、維護(hù)自主能力、推進(jìn)實(shí)質(zhì)平等；期盼其完善制度保障體系，彰顯繼承意愿、提供救濟(jì)機(jī)制、維護(hù)繼承秩序。人文觀照路徑，在于完善繼承制度與規(guī)范配置，回應(yīng)社會分層現(xiàn)實(shí)，彰顯繼承宗旨，協(xié)調(diào)繼承利益；制度保障路徑，在于融貫形式平等與實(shí)質(zhì)平等，解決繼承糾紛，回應(yīng)社會需要。
關(guān)鍵詞：《民法典•繼承編》；人文觀照；制度保障
論民法典法定離婚理由的設(shè)計及殘疾人權(quán)益保護(hù)
作者：樊麗君（北京化工大學(xué)文法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：正在制定的我國《民法典•婚姻家庭編》(草案)第856條是整個離婚制度的核心。其立法主張和立法技術(shù)彰顯了整個離婚制度的價值追求和邏輯體系。但是，從整個制度設(shè)計上看，其也存在利益失衡和邏輯失范之處。其概括條款“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”缺乏對“重大”和“有責(zé)配偶請求權(quán)”的限制，整個離婚理由缺乏“苛刻條款”等平衡弱勢配偶權(quán)益的制度設(shè)計。上述缺陷對殘疾人離婚權(quán)益保護(hù)具有負(fù)面影響，借助對殘疾人離婚案件實(shí)證分析所得出的數(shù)據(jù)，參考世界最新立法例和國際社會最新相關(guān)成果，增設(shè)“重大情形”“殘疾人配偶提出離婚需設(shè)限制性條件”“苛刻條款”以及限縮“第830條重大疾病范圍”等立法建議，將對《民法典•婚姻家庭編》(草案)離婚制度構(gòu)建中殘疾人婚姻權(quán)益保障有所裨益。
關(guān)鍵詞：離婚理由；離婚理由概括條款限制；殘疾人配偶離婚請求權(quán)；苛刻條款
【各科專論】
從農(nóng)村土地承包法到民法典物權(quán)編：“三權(quán)分置”法律表達(dá)的完善
作者：于飛（中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：“三權(quán)分置”在農(nóng)村土地承包法上獲得了法律表達(dá)，但在納入民法典物權(quán)編時，仍需進(jìn)一步完善。土地經(jīng)營權(quán)是設(shè)立在土地承包經(jīng)營權(quán)之上的新型次級用益物權(quán)，以權(quán)利用益物權(quán)作為法理支撐，與土地承包經(jīng)營權(quán)之間沒有物權(quán)排他性上的沖突。作為物權(quán)的土地經(jīng)營權(quán)，轉(zhuǎn)讓和設(shè)立擔(dān)保時不需承包方同意。以土地經(jīng)營權(quán)為客體的擔(dān)保方式是不動產(chǎn)抵押。
關(guān)鍵詞：三權(quán)分置；土地承包經(jīng)營權(quán)；土地經(jīng)營權(quán)
日本民用核能法律制度創(chuàng)新對中國的啟示
作者：岳樹梅（西南政法大學(xué)國際法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：日本于1955年正式公布《原子能基本法》后，經(jīng)歷了兩大發(fā)展階段，形成了較為系統(tǒng)的民用核能法律體系，卻以福島核事故為轉(zhuǎn)折點(diǎn)暴露了諸多問題。此后日本根據(jù)多重防護(hù)理論進(jìn)行構(gòu)建，以新建立的原子能規(guī)制委員會為核心，依托民用核能損害賠償為主的民事訴訟與“定期檢查許可證交付”為主的行政訴訟的司法實(shí)踐，輔之以《電氣事業(yè)會計準(zhǔn)則》為基礎(chǔ)的民用核能特別會計準(zhǔn)則制度，建立起了一套以理論建構(gòu)、制度架構(gòu)、司法實(shí)踐為主，財務(wù)會計制度等為輔的日本特色民用核能法律制度體系。鑒于我國推進(jìn)“一帶一路”進(jìn)程中民用核能合作高速發(fā)展以及《核安全法》問世，民用核能法律制度亟需受到高度重視。日本民用核能法律制度發(fā)展的新理論、新框架及創(chuàng)新內(nèi)容，為中國民用核能發(fā)展提供了在決策機(jī)制、透明度設(shè)計等方面多層次、寬領(lǐng)域的啟示。
關(guān)鍵詞：司法控制；福島核事故；民用核能法律制度；啟示
《保險法》中投保人如實(shí)告知義務(wù)條文的結(jié)構(gòu)性解讀及完善
作者：潘紅艷（吉林大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：結(jié)構(gòu)主義法學(xué)視角下，我國《保險法》第16條具有雙重結(jié)構(gòu)，對雙重結(jié)構(gòu)進(jìn)行“法律后果”等多層次設(shè)問及解析，可以獲取投保人如實(shí)告知義務(wù)條款的立法以及法律適用層面的完善路徑。第4款和第5款應(yīng)當(dāng)增加保險人行使合同解除權(quán)的適用前提；保險人在投保人履行告知義務(wù)之前與之訂立保險合同的，保險人喪失解除權(quán)；發(fā)現(xiàn)投保人違反告知義務(wù)的，保險人有權(quán)選擇下發(fā)拒賠通知書和行使保險合同解除權(quán)的順序�！白阋杂绊懕ｋU人決定是否同意承保或者提高保險費(fèi)率”應(yīng)當(dāng)替換為“重要事項”；“對保險事故的發(fā)生有嚴(yán)重影響”的實(shí)質(zhì)是與保險事故發(fā)生具有因果關(guān)系。投保人故意違反告知義務(wù)的，未告知的事項應(yīng)當(dāng)與保險事故的發(fā)生存在因果關(guān)系，保險人才有權(quán)解除保險合同。
關(guān)鍵詞：結(jié)構(gòu)主義法學(xué)；保險法第16條；保險合同解除；保險經(jīng)營原理
私募股權(quán)投資基金退出機(jī)制法律完善研究
——以防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險為視角
作者：劉晶明（上海大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院）
內(nèi)容摘要：金融科技的高速發(fā)展、行業(yè)競爭加劇以及私募特性下的監(jiān)管缺失是私募股權(quán)投資基金集聚金融風(fēng)險的主要原因。我國的私募股權(quán)投資基金退出機(jī)制原有的體系、機(jī)制經(jīng)過多次改進(jìn)，效率、能級的提升已基本走到盡頭。為了提升我國私募股權(quán)投資基金退出機(jī)制的國際競爭力，防止類似集資詐騙犯罪的涌現(xiàn)，防范可能出現(xiàn)的系統(tǒng)性金融風(fēng)險，維護(hù)社會穩(wěn)定、國家穩(wěn)定，維護(hù)中國特色社會主義發(fā)展建設(shè)，需要對我國證券市場進(jìn)行全面系統(tǒng)的金融改革。應(yīng)制定《私募股權(quán)投資基金投資法》規(guī)范退出機(jī)制、完善證券市場各板塊的法律定位與轉(zhuǎn)板責(zé)任追究法律機(jī)制，完善對集資詐騙等不法金融行為的法律規(guī)制。
關(guān)鍵詞：私募股權(quán)投資基金；退出機(jī)制；金融風(fēng)險；證券市場
【司法實(shí)踐與改革】
司法體制綜合配套改革：回顧、反思與完善
作者：郭志遠(yuǎn)（安徽大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：黨的十九大報告提出深化司法體制綜合配套改革。本輪司法體制改革在司法管理體制、司法權(quán)運(yùn)行機(jī)制、人權(quán)司法保障機(jī)制以及司法便民利民方面已取得一定成效。應(yīng)從構(gòu)建司法人員選任制度、實(shí)現(xiàn)司法權(quán)力優(yōu)化配置、發(fā)展多元化糾紛解決機(jī)制以及建立科學(xué)的司法改革評價體系等方面完善司法體制配套措施。
關(guān)鍵詞：司法改革；綜合配套改革；司法權(quán)運(yùn)行；司法權(quán)威
構(gòu)建智能環(huán)路監(jiān)管機(jī)制
——基于數(shù)字金融監(jiān)管的新挑戰(zhàn)
作者：陳星宇（中國人民公安大學(xué)法學(xué)與犯罪學(xué)學(xué)院）
內(nèi)容摘要：面對金融科技的創(chuàng)新與發(fā)展，傳統(tǒng)監(jiān)管機(jī)制顯現(xiàn)出監(jiān)管滯后、監(jiān)管失效等方面的無力和脫節(jié)。數(shù)字金融監(jiān)管在風(fēng)險控制、監(jiān)管方式、監(jiān)管模式上面臨新挑戰(zhàn)，應(yīng)以科技化監(jiān)管為核心，借助大數(shù)據(jù)、人工智能等新型科技手段，實(shí)現(xiàn)風(fēng)險的綜合動態(tài)監(jiān)測，推動監(jiān)管向科技型、統(tǒng)籌型轉(zhuǎn)變。在金融智能監(jiān)管系統(tǒng)的基礎(chǔ)上，構(gòu)建由事前準(zhǔn)入及測試、事中實(shí)時動態(tài)監(jiān)測、事后風(fēng)險處置反饋系統(tǒng)組成的智能環(huán)路監(jiān)管機(jī)制。
關(guān)鍵詞：數(shù)字金融；監(jiān)管科技；統(tǒng)籌監(jiān)管；智能環(huán)路監(jiān)管
【青年法苑】
國際商事訴訟中區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)的運(yùn)用及中國因應(yīng)
作者：李忠操（大連海事大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：依托于區(qū)塊鏈技術(shù)的數(shù)字貨幣為國際商事交往帶來了前所未有的變革，已經(jīng)應(yīng)用于國際商事諸多領(lǐng)域。但與此同時，數(shù)字貨幣的運(yùn)用導(dǎo)致國際商事訴訟產(chǎn)生新的困局，即傳統(tǒng)證據(jù)形式于此類訴訟中作用有限。有鑒于此，區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)開始逐步進(jìn)入國際商事訴訟視野。區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)運(yùn)用的必要性在于其不僅能夠應(yīng)對數(shù)字貨幣類訴訟的特性，而且能夠?qū)鹘y(tǒng)證據(jù)形成有益補(bǔ)充，這正契應(yīng)了國際商事訴訟的發(fā)展需要。區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)運(yùn)用的可行性在于，其滿足了國際商事訴訟對于證據(jù)資格的標(biāo)準(zhǔn)，即滿足了真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性與合法性等標(biāo)準(zhǔn)。區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)的運(yùn)用在域外已有諸多實(shí)證，但在我國尚處于起步階段。我國應(yīng)盡快出臺關(guān)于區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)的法律規(guī)范，增設(shè)“區(qū)塊鏈法庭”，以此推進(jìn)區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)在國際商事訴訟中的進(jìn)一步應(yīng)用。
關(guān)鍵詞：國際商事訴訟；數(shù)字貨幣；區(qū)塊鏈技術(shù)證據(jù)
論股權(quán)眾籌差異化信息披露義務(wù)
作者：陰越（上海大學(xué)法學(xué)院）
內(nèi)容摘要：信息披露權(quán)利義務(wù)如何分配，信息披露出現(xiàn)瑕疵的責(zé)任如何承擔(dān)，需要結(jié)合學(xué)理和實(shí)踐的互動進(jìn)行研究。在股權(quán)眾籌信息披露不足的現(xiàn)實(shí)背景下，圍繞投資者利益保護(hù)的核心，厘清股權(quán)眾籌不同參與者法律主體之間的法律關(guān)系，完善基于責(zé)任承擔(dān)的信息披露權(quán)利義務(wù)分配，通過推定平臺過錯，督促平臺履行勤勉責(zé)任，減輕投資者舉證責(zé)任。通過設(shè)定平臺與融資方不真正連帶責(zé)任保證，優(yōu)化平臺和投資者之間信義義務(wù)聯(lián)動，促使信息披露從形式規(guī)范邁向?qū)嵸|(zhì)有效。
關(guān)鍵詞：股權(quán)眾籌；信息披露；民事責(zé)任；信義義務(wù)