【特 稿】
1.劉憲權(quán) 黃 楠 | 最新刑法修正案司法適用疑難問題研究
【數(shù)據(jù)要素市場培育的法治路徑】
2.李愛君 | 數(shù)據(jù)要素市場培育法律制度構(gòu)建
3.席月民 | 數(shù)據(jù)安全:數(shù)據(jù)信托目的及其實現(xiàn)機制
4.周 昀 姜程瀟 | 關(guān)鍵數(shù)據(jù)處理機構(gòu)的數(shù)據(jù)治理結(jié)構(gòu)
【“海洋命運共同體”理念下的全球海洋治理】
5.薛桂芳 | “海洋命運共同體”理念:從共識性話語到制度性安排——以BBNJ協(xié)定的磋商為契機
6.張麗娜 | “海洋命運共同體”理念下國際海洋技術(shù)轉(zhuǎn)讓規(guī)則審視
【各科專論】
7.李世剛 包丁裕睿 | 大型數(shù)字平臺規(guī)制的新方向:特別化、前置化、動態(tài)化——歐盟《數(shù)字市場法(草案)》解析
8.張智輝 | 論捕訴一體
9.趙旭東 辛海平 | 試論道德性企業(yè)社會責任的激勵懲戒機制
【司法實踐與改革】
10.黃忠順 | 案外人排除執(zhí)行利益研究
11.屈舒陽 | “三軌制”刑事制裁體系的可行性研究——基于特別沒收的獨立法律效果
【青年法苑】
12.劉 靜 | 風險與應對:論大數(shù)據(jù)司法鑒定的平臺構(gòu)建
【特 稿】
1.最新刑法修正案司法適用疑難問題研究
作者:劉憲權(quán) 黃 楠(華東政法大學刑事司法學研究院)
內(nèi)容提要:刑法修正案(十一)涉及的條文數(shù)量眾多、內(nèi)容廣泛,既有罪狀的修訂,又有法定刑的調(diào)整,可以劃分為升格、降格、入罪、出罪四種類型。部分條文包含多種修訂內(nèi)容,有同向的修訂也有反向的修訂。最新修正案生效后,新增罪名是否能溯及既往需要結(jié)合個罪的立法背景及目的具體分析。當行為時法與裁判時法之間出現(xiàn)“中間法”時,應有條件地適用“看兩頭,棄中間”的規(guī)則。從舊兼從輕的溯及力原則中,“從舊”體現(xiàn)了罪刑法定原則基本內(nèi)容,“從輕”體現(xiàn)了罪刑法定原則的根本精神。處刑輕重的比較應以法定刑為標準,且應排除條文中量刑情節(jié)的考量。處刑輕重的比較包括主刑也包括附加刑,主刑與附加刑發(fā)生反向變化,應確定主刑優(yōu)先原則。修正案通過壓縮或增加量刑檔次的方式調(diào)整法定刑,在與刑法原條文規(guī)定進行法定刑比較時不能簡單對比。
關(guān)鍵詞:刑法修正案(十一);刑法溯及力;從舊兼從輕;增設罪名;法定刑調(diào)整
【數(shù)據(jù)要素市場培育的法治路徑】
2.數(shù)據(jù)要素市場培育法律制度構(gòu)建
作者:李愛君(中國政法大學民商經(jīng)濟法學院)
內(nèi)容提要:“數(shù)據(jù)”是繼土地、勞動力、資本、技術(shù)四大生產(chǎn)要素之后的第五大生產(chǎn)要素,中央提出要加快培育數(shù)據(jù)要素市場。但數(shù)據(jù)要素產(chǎn)權(quán)不清晰、權(quán)利屬性不明確和數(shù)據(jù)要素交易規(guī)則的缺乏制約了我國形成數(shù)據(jù)要素市場。為了加快培育數(shù)據(jù)要素市場,我國應通過對數(shù)據(jù)要素市場結(jié)構(gòu)的解析,建立公共機構(gòu)數(shù)據(jù)開放的公平原則和科學的公共數(shù)據(jù)開放效果評價機制,構(gòu)建以公共數(shù)據(jù)為供給側(cè)的數(shù)據(jù)市場客體結(jié)構(gòu)法律制度;構(gòu)建以降低數(shù)據(jù)處理成本和充分實現(xiàn)個人信息、隱私保護為核心的數(shù)據(jù)源供給主體結(jié)構(gòu)法律制度;建立實現(xiàn)數(shù)據(jù)交易平臺數(shù)據(jù)供給最大效用和數(shù)據(jù)潛在價值的全國數(shù)據(jù)要素空間結(jié)構(gòu)法律制度,保障數(shù)據(jù)要素市場的培育。
關(guān)鍵詞:數(shù)據(jù);數(shù)據(jù)要素市場;數(shù)據(jù)要素市場結(jié)構(gòu);公共數(shù)據(jù);數(shù)據(jù)交易
3.數(shù)據(jù)安全:數(shù)據(jù)信托目的及其實現(xiàn)機制
作者:席月民(中國社會科學院法學研究所)
內(nèi)容提要:基于所有權(quán)與控制權(quán)分離的設計,數(shù)據(jù)信托在實現(xiàn)數(shù)據(jù)安全管理、有效保護隱私和個人信息方面應該有所作為。數(shù)據(jù)信托的信托財產(chǎn)為數(shù)據(jù)權(quán),而非數(shù)據(jù)本身。在數(shù)據(jù)信托中,數(shù)據(jù)的“入托”與“出托”都涉及數(shù)據(jù)安全問題,而解決這一問題的邏輯起點是科學認識信托數(shù)據(jù)的法律特性。從數(shù)據(jù)的流動過程進行區(qū)分,“入托”的數(shù)據(jù)可以稱為信托原始數(shù)據(jù),“出托”的數(shù)據(jù)可以稱為信托衍生數(shù)據(jù)。數(shù)據(jù)信托的數(shù)據(jù)分類保護及其限制是實現(xiàn)數(shù)據(jù)安全管理的基礎(chǔ)性問題!叭黧w結(jié)構(gòu)”是數(shù)據(jù)信托的既定主體結(jié)構(gòu)。該結(jié)構(gòu)使得數(shù)據(jù)信托在數(shù)據(jù)服務與管理市場中占據(jù)一席之地,并通過信托權(quán)益的結(jié)構(gòu)化安排及其信任機制在數(shù)據(jù)治理中實現(xiàn)對數(shù)據(jù)安全的特別維護。信義義務是信托法上受托人的核心義務,在數(shù)據(jù)信托中,確保數(shù)據(jù)安全是受托人信義義務的題中應有之意。
關(guān)鍵詞:數(shù)據(jù)信托;數(shù)據(jù);數(shù)據(jù)權(quán);數(shù)據(jù)安全;受托人信義義務
4.關(guān)鍵數(shù)據(jù)處理機構(gòu)的數(shù)據(jù)治理結(jié)構(gòu)
作者:周昀姜程瀟(中國政法大學民商經(jīng)濟法學院;北京大學法學院)
內(nèi)容提要:數(shù)據(jù)安全問題是關(guān)系到國家主權(quán)、安全和發(fā)展利益的核心問題。數(shù)據(jù)被竊取、泄露、篡改、破壞和非法利用會給個人人格權(quán)益、國家安全和公共利益造成重大危害。為維護數(shù)據(jù)安全,對關(guān)鍵數(shù)據(jù)處理機構(gòu)的數(shù)據(jù)治理結(jié)構(gòu)應進行特殊的設計。關(guān)鍵數(shù)據(jù)處理機構(gòu)不僅應保護投資者利益,還要保護數(shù)據(jù)所承載內(nèi)容涉及的相關(guān)主體的合法權(quán)益,如國家利益、公共利益和個人利益;其通過股東加重責任制度設計提高股東監(jiān)督機構(gòu)活動的主動性,防止濫用股東地位;要建立權(quán)責邊界明確、職責分工合理和相互銜接的運行機制保障數(shù)據(jù)開發(fā)利用增值和數(shù)據(jù)安全。
關(guān)鍵詞:關(guān)鍵數(shù)據(jù)處理機構(gòu);數(shù)據(jù)治理結(jié)構(gòu);公司治理結(jié)構(gòu);特殊風險
【“海洋命運共同體”理念下的全球海洋治理】
5.“海洋命運共同體”理念:從共識性話語到制度性安排——以BBNJ協(xié)定的磋商為契機
作者:薛桂芳(上海交通大學凱原法學院)
內(nèi)容提要:“海洋命運共同體”與“人類命運共同體”一脈相承,構(gòu)建“海洋命運共同體”是“人類命運共同體”的應有之義,也是其在海洋領(lǐng)域的拓展和延伸,是中國深度參與國際海洋法制建設的話語創(chuàng)新和戰(zhàn)略依托。“海洋命運共同體”理念的創(chuàng)新性話語表達,需要通過“嵌入”國際海洋法律規(guī)則加以固化,實現(xiàn)從共識性話語到制度性安排的轉(zhuǎn)化。處于磋商階段的BBNJ協(xié)定是《聯(lián)合國海洋法公約》生效后最重要的國際海洋立法進程,為“海洋命運共同體”理念實現(xiàn)制度性安排提供了良好的契機。為此,我國需要加強海洋法治建設,完善“海洋命運共同體”建設的國內(nèi)法路徑,減少與國際社會交往和溝通的法律障礙,為實現(xiàn)國內(nèi)法和國際法的良性互動奠定基礎(chǔ);在國際層面要充分利用國際海洋法制度建設平臺,引領(lǐng)BBNJ協(xié)定的磋商,提升國際法的話語表達和規(guī)則制定能力,推動“海洋命運共同體”理念從共識性話語向制度性安排的轉(zhuǎn)化。
關(guān)鍵詞:海洋命運共同體;BBNJ協(xié)定;共識性話語;制度性安排
6.“海洋命運共同體”理念下國際海洋技術(shù)轉(zhuǎn)讓規(guī)則審視
作者:張麗娜(海南大學法學院)
內(nèi)容提要:“海洋命運共同體”理念與國際海洋技術(shù)轉(zhuǎn)讓規(guī)則在增進海洋福祉、實現(xiàn)海洋共治、深化務實合作等方面具有契合性。但由于各國技術(shù)水平和利益需求的差異,國際海洋技術(shù)轉(zhuǎn)讓規(guī)則在發(fā)展中面臨重重困難,將其置于“海洋命運共同體”理念下進行審視,會發(fā)現(xiàn)許多問題值得反思,涉及價值共識、責任共擔、利益共享等。國際海洋技術(shù)轉(zhuǎn)讓規(guī)則應以“海洋命運共同體”理念為指導,正視知識產(chǎn)權(quán)公共利益屬性、拓展和完善技術(shù)轉(zhuǎn)讓模式、落實“特殊技術(shù)”轉(zhuǎn)讓的強制性義務。
關(guān)鍵詞:海洋命運共同體;海洋技術(shù)轉(zhuǎn)讓;價值共識;利益共享;強制性義務
【各科專論】
7.大型數(shù)字平臺規(guī)制的新方向:特別化、前置化、動態(tài)化——歐盟《數(shù)字市場法(草案)》解析
作者:李世剛包丁裕睿(復旦大學法學院;美國密歇根大學法學院)
內(nèi)容提要:大型數(shù)字平臺服務提供者給市場可競爭性、消費者和商業(yè)用戶的利益可能帶來的負面影響越來越受到國內(nèi)外的關(guān)注。傳統(tǒng)民商法和競爭法對平臺的規(guī)制存在明顯不足。歐盟已啟動對大型數(shù)字平臺服務的特別規(guī)制,其《數(shù)字市場法(草案)》為規(guī)制作為“守門人”的平臺提供了新方案:在立法模式方面,其跳出了傳統(tǒng)競爭法框架,針對大型平臺采取了特別、獨立的規(guī)制路徑;在規(guī)制方式方面,其構(gòu)建了對平臺的事前規(guī)制模式,對“守門人”設置了禁止性義務群與積極性義務群;在規(guī)制體系方面,其以比例原則為核心的動態(tài)監(jiān)管體現(xiàn)了監(jiān)管的靈活性。針對數(shù)字平臺規(guī)制競爭保護取向存在爭議、法律適用路徑復雜、用戶權(quán)益保護不足、透明度與靈活性需要增強等問題,平臺規(guī)制的特別化、前置化、動態(tài)化特點具有比較法上的重要意義。
關(guān)鍵詞:數(shù)字市場法;大型數(shù)字平臺;平臺經(jīng)濟;不正當競爭;競爭法
8.論捕訴一體
作者:張智輝(湖南大學法學院)
內(nèi)容提要:新一輪司法體制改革引出檢察機關(guān)把偵查監(jiān)督部門與公訴部門合為一體的改革思路。這種改革涉及到法律賦予檢察機關(guān)的逮捕權(quán)與公訴權(quán)在內(nèi)部的重新配置,以及檢察權(quán)運行機制的變化。逮捕權(quán)與公訴權(quán)由同一個主體行使,并沒有改變訴訟程序,沒有減少訴訟環(huán)節(jié),因而也沒有違背這兩種權(quán)力應當分別行使的原理,反而更有利于加強對偵查活動的監(jiān)督制約,更有利于對人權(quán)的保障,更有利于整合檢察資源,提高訴訟效率。問題在于,捕訴一體之后,應當堅持捕訴一體的理念,機構(gòu)調(diào)整與職能整合并進;按照捕訴一體的要求,改革辦案模式;遵循捕訴一體的規(guī)律,改革檢察業(yè)務考評機制;完善監(jiān)督制約機制,以便保障捕訴一體制度改革的順利進行。
關(guān)鍵詞:逮捕權(quán);公訴權(quán);職權(quán)整合;檢察一體化
9.試論道德性企業(yè)社會責任的激勵懲戒機制
作者:趙旭東辛海平(中國政法大學民商經(jīng)濟法學院)
內(nèi)容提要:企業(yè)社會責任可大體分為法律層面和道德層面兩方面內(nèi)容,法律層面的責任指企業(yè)承擔的與社會利益相關(guān)的法定義務,而道德層面的責任是要求企業(yè)承擔比法律更高標準的道德義務。法律層面的社會責任可以通過硬性的法律規(guī)定來強制企業(yè)履行,但道德責任的調(diào)整方式則更加復雜。如何促進企業(yè)更多承擔道德責任需要投入格外的關(guān)注。道德責任的承擔,雖不能以法律強制,但可以加以引導,通過軟性的激勵和懲戒手段讓道德責任承擔較好的企業(yè)獲得更多利益,道德責任承擔較差企業(yè)受到相應懲罰。以激勵懲戒機制為核心的規(guī)制體系與道德責任的多方面需求相互契合,在我國企業(yè)社會責任整體承擔較差的背景下,推行此種規(guī)制模式具有正當性和必要性。制度設計上,可以借鑒國外先進經(jīng)驗,在政府層面和行業(yè)組織層面分別構(gòu)建激勵和懲戒措施,同時輔以相應的配套措施來保障制度推行的可行性。
關(guān)鍵詞:企業(yè)社會責任;道德責任;激勵機制;懲戒機制;軟法體系
【司法實踐與改革】
10.案外人排除執(zhí)行利益研究
作者:黃忠順(華南理工大學法學院)
內(nèi)容提要:特定財產(chǎn)退出執(zhí)行程序或者針對特定財產(chǎn)的執(zhí)行程序已經(jīng)終結(jié)的,案外人排除執(zhí)行利益歸于消滅。在司法審查過程中,案外人喪失排除執(zhí)行利益的,人民法院應當終結(jié)對排除執(zhí)行請求的司法審查程序,并釋明案外人變更訴訟請求或另行謀求其他常規(guī)救濟。案外人排除執(zhí)行利益喪失導致執(zhí)行法院對案外人一并提出的其他訴訟請求喪失法定管轄權(quán)的,應當保護被告人的管轄利益。在執(zhí)行程序開始前或終結(jié)后,案外人權(quán)益遭受強制執(zhí)行的現(xiàn)實威脅且無法通過其他訴訟消除該威脅的,民事強制執(zhí)行法應當例外認可案外人預防性排除執(zhí)行利益。
關(guān)鍵詞:訴的利益;排除執(zhí)行;執(zhí)行程序終結(jié);案外人異議;案外人異議之訴
11.“三軌制”刑事制裁體系的可行性研究——基于特別沒收的獨立法律效果
作者:屈舒陽(云南財經(jīng)大學法學院)
內(nèi)容提要:近年來,“刑事制裁措施多元化”的發(fā)展理念引發(fā)學界關(guān)注。受“一元主義”與“二元主義”的影響,“雙軌制”刑事制裁體系得以形成。對我國刑事制裁體系基本樣態(tài)進行分析,可以看出特別沒收的法律定性不明,影響了其法律意義和現(xiàn)實價值。刑事制裁體系的思維構(gòu)想應當建立在“行為”“行為人”及“附帶效益”三個面向。在“經(jīng)濟犯罪、經(jīng)濟解決”的立法趨勢下,“三軌制”刑事制裁體系應當以刑罰、保安處分和特別沒收為基礎(chǔ),其構(gòu)建的具體路徑是:明確特別沒收的獨立法律效果,協(xié)調(diào)特別沒收與行政沒收的關(guān)系,將特別沒收規(guī)范與刑事沒收程序加以融合。
關(guān)鍵詞:特別沒收;刑罰;保安處分;刑事制裁體系
【青年法苑】
12.風險與應對:論大數(shù)據(jù)司法鑒定的平臺構(gòu)建
作者:劉靜(中國人民公安大學法學院)
內(nèi)容提要:當前的司法鑒定活動在委托環(huán)節(jié)存在信息鴻溝、暗箱操作等弊端,在實施環(huán)節(jié)存在鑒定方法普遍落后、職業(yè)素養(yǎng)參差不齊等問題,在質(zhì)證環(huán)節(jié)存在鑒定人出庭率偏低、有效質(zhì)證偏少等困境。運用大數(shù)據(jù)方法與理念,構(gòu)建包括委托受理平臺、實施活動平臺、質(zhì)證輔助平臺在內(nèi)的大數(shù)據(jù)司法鑒定平臺,能夠很好地解決當前司法鑒定活動中存在的問題。然而,大數(shù)據(jù)司法鑒定平臺構(gòu)建的具體過程中,存在擔責主體模糊、數(shù)據(jù)算法黑箱效應影響、鑒定數(shù)據(jù)缺乏等潛在風險。對于這些風險的未來應對,可相應地從司法鑒定歸責主體的明確、算法審查機制的構(gòu)建與司法鑒定數(shù)據(jù)庫的配置等方面展開。同時,圍繞大數(shù)據(jù)司法鑒定結(jié)論的證據(jù)種類、證據(jù)能力和證明力展開對其證據(jù)制度體系定位的具體闡述。
關(guān)鍵詞:大數(shù)據(jù);司法鑒定;算法自動決策;透明性
