正如自然人一樣,“法律”也有其出生、患病、治療以及死亡等生死狀況。法律之出生,就是法律之通過(guò)與頒布;法律之患病與治療,就是法律之缺陷及修訂或修正; 法律之死亡,就是法律之廢止。每一個(gè)法律部門就好比是一個(gè)家庭單位,不同的法律部門形成法律大家族,即法律體系。其中,民商事法律家庭是法律大家族中最為龐大者。一是因?yàn)槊裆淌路杉彝M跨兩大分支部門法——民法與商法,二是因?yàn)槠浼彝コ蓡T數(shù)量最多,大大小小20余個(gè)。那么,如此龐大的一個(gè)法律家庭,其成員的生存狀況究竟怎樣呢?今年恰逢建國(guó)60周年,本文擬從狹義法律(即全國(guó)人大及其常委會(huì)制定)角度,就新中國(guó)民事法律之生死信息作一簡(jiǎn)略介評(píng)。
一、新中國(guó)民事法律生死狀況略覽
與 《法國(guó)民法典》、《德國(guó)民法典》等老輩民法典不同,新中國(guó)民事法律成員幾乎沒(méi)有一個(gè)步入“而立”之年的,要么不到三十歲即“早年英逝”,要么勉強(qiáng)超過(guò)“成年年齡”。絕大部分成員,都無(wú)一例外地處于“少年時(shí)期”,有的甚至才剛剛過(guò)完二周歲生日。新中國(guó)民事法律計(jì)有13部,包括民法通則、物權(quán)法、合同法、經(jīng)濟(jì) 合同法、技術(shù)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、著作權(quán)法、商標(biāo)法、專利法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法。它們何時(shí)出生?年齡多大?身高幾何?屬相、星座是什么?健康狀況及就醫(yī)治療情況又是怎樣的呢?這些年來(lái),它們過(guò)得好嗎?讓我們先來(lái)看看下面的調(diào)查統(tǒng)計(jì)。
1.《中華人民共和國(guó)民法通則》。六屆全國(guó)人大 四次會(huì)議1986年4月12日生,現(xiàn)年23歲,身高156CM,屬相虎,白羊座。至今未接受正規(guī)治療,僅于1988年1月26日由最高人民法院審判委員會(huì) 借助“司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)”,簡(jiǎn)稱“民通意見(jiàn)”。
2.《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》。十屆全國(guó)人大五次會(huì)議2007年3月16日生,現(xiàn)年2歲(昨天剛過(guò)完2周歲生日),身高247CM,屬相豬,雙魚(yú)座。至今未接受任何治療。
3. 《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》。八屆全國(guó)人大常委會(huì)十四次會(huì)議1995年6月30日生,現(xiàn)年14歲,身高96CM,屬相豬,巨蟹座。至今未接受正規(guī)治療,僅于 2000年9月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1133次會(huì)議借助“司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》 若干問(wèn)題的解釋”,簡(jiǎn)稱“擔(dān)保法解釋”。
4.《中華人民共和國(guó)合同法》。九全國(guó)人大二次會(huì)議1999年3月15日生,現(xiàn)年10歲(前天剛 過(guò)完10周歲生日),身高428CM,屬相兔,雙魚(yú)座。至今未接受正規(guī)治療,僅于1999年12月1日由最高人民法院審判委員會(huì)第1090次會(huì)議借助“司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋(一)”,簡(jiǎn)稱“合同法解釋”。
5.《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法》。五屆全國(guó)人大四次會(huì)議1981年12月13日生,身高57CM,屬相雞,射手座。于1987年7月21日由最高人民法院借助“ 司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件中具體適用《經(jīng)濟(jì)合同法》的若干問(wèn)題的解答”,簡(jiǎn)稱“經(jīng)濟(jì)合同法解釋”,后于 1993年9月8日因病住院,接受八屆全國(guó)人大常委會(huì)三次會(huì)議“修正”治療,最高人民法院于同年11月27日又作健康診斷服務(wù),名為“關(guān)于適用《關(guān)于修改 <中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)合同法>的決定=有關(guān)問(wèn)題的通知”。1999年3月15日由九屆全國(guó)人大二次會(huì)議宣告于同年10月1日死亡,年僅17歲,差兩個(gè)月即達(dá)成年年齡,屬于未成年死亡。
6.《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》。六屆全國(guó)人大常委會(huì)十次會(huì)議1985年3月21日生,身高 43CM,屬相牛,白羊座。生存期間未接受正規(guī)治療,僅于1987年10月19日由最高人民法院借助“司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)涉外經(jīng)濟(jì)合同法》若干問(wèn)題的解答”,簡(jiǎn)稱“涉外經(jīng)濟(jì)合同法解釋”。 1999年3月15日由九屆全國(guó)人大二次會(huì)議宣告于同年10月1日死亡,年僅14歲,屬于未成年死亡。
7.《中華人民共和國(guó)技術(shù)合同 法》。六屆全國(guó)人大常委會(huì)二十一次會(huì)議1987年6月23日生,身高55CM,屬相兔,巨蟹座。生存期間未接受正規(guī)治療,僅于1989年3月15日由國(guó)家 科學(xué)技術(shù)委員會(huì)以“實(shí)施條例”醫(yī)療器械提供強(qiáng)身健體服務(wù)一次,名為“中華人民共和國(guó)技術(shù)合同法實(shí)施條例”。1999年3月15日由九屆全國(guó)人大二次會(huì)議宣告于同年10月1日死亡,年僅12歲,屬于未成年死亡。
8.《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》。七屆全國(guó)人大常委會(huì)十五次會(huì)議1990年9月7 日生,現(xiàn)年19歲,身高56CM,屬相馬,處女座。1991年5月24日國(guó)家版權(quán)局發(fā)布“著作權(quán)法實(shí)施條例”,進(jìn)行一次嬰幼兒保健防疫服務(wù)。時(shí)隔一年后, 即1993年12月24日最高人民法院借助“司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于深入貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》幾個(gè)問(wèn)題的通知 ”。2001年10月27日因病住院,接受九屆全國(guó)人大常委會(huì)二十四次會(huì)議“修正”治療,身高增至60CM。2002年8月2日國(guó)務(wù)院借助“實(shí)施條例”對(duì) 修正后的著作權(quán)法提供強(qiáng)身健體服務(wù),名為“中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例”,同時(shí)宣告廢止1991年5月24日批準(zhǔn)的由國(guó)家版權(quán)局發(fā)布的“實(shí)施條例”。 2002年10月12日最高人民法院審判委員會(huì)第1246次會(huì)議又借助“司法解釋”醫(yī)療器械提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用 法律若干問(wèn)題的解釋”,簡(jiǎn)稱“著作權(quán)法解釋”。
9.《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》。五屆全國(guó)人大常委會(huì)二十四次會(huì)議1982年8月23日生, 現(xiàn)年27歲,屬相狗,處女座。1983年3月10日國(guó)務(wù)院發(fā)布《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》,進(jìn)行一次嬰幼兒保健防疫服務(wù)。10年后,即1993年2 月22日因病住院,接受七屆全國(guó)人大會(huì)常委會(huì)三十次會(huì)議“修正”治療,身高43CM,后于2001年10月27日再次因病入院,接受九屆全國(guó)人大會(huì)常委會(huì) 二十四次會(huì)議“修正”治療,身高增至64CM。2002年10月12日又由最高人民法院審判委員會(huì)1246次會(huì)議以“司法解釋”作為醫(yī)療器械為其提供健康 診斷服務(wù),名為“關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋”,簡(jiǎn)稱“商標(biāo)法解釋”。 2002年8月3日國(guó)務(wù)院借助“實(shí)施條例”對(duì)修正后的商標(biāo)法提供強(qiáng)身健體服務(wù),名為“中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例”,同時(shí)廢止1983年3月10日國(guó)務(wù)院發(fā)布、1988年1月3日國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)第一次修訂、1993年7月15日國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)第二次修訂的“商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則”。
10.《中華人民共和國(guó)專利法》。六屆全國(guó)人大常委會(huì)四次會(huì)議1984年3月12日生,現(xiàn)年25歲,身高69CM,屬相鼠,雙魚(yú)座。1992年9月4日因病入院,接受七屆全 國(guó)人大會(huì)常委會(huì)二十七次會(huì)議“修正”治療,身高保持69CM。同年12月12日,國(guó)家專利局發(fā)布《中華人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則》,提供術(shù)后康復(fù)鞏固服 務(wù)。8年后,又一次進(jìn)入病房,于2000年8月25日接受九屆全國(guó)人大常委會(huì)十七次會(huì)議的第二次“修正”治療,身高依然保持69CM。2001年6月19 日又由最高人民法院審判委員會(huì)1180次會(huì)議以“司法解釋”作為醫(yī)療器械為其提供健康診斷服務(wù),名為“關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋”,簡(jiǎn) 稱“專利法解釋”。 2002年8月2日國(guó)務(wù)院借助“實(shí)施細(xì)則”對(duì)修正后的專利法提供強(qiáng)身健體服務(wù),名為“中華人民共和國(guó)專利法實(shí)施細(xì)則”, 同時(shí)宣告廢止1992年12月12日批準(zhǔn)修訂的由國(guó)家專利局發(fā)布的“專利法實(shí)施細(xì)則”。
11.《中華人民共和國(guó)婚姻法》。中央人民政府委 員會(huì)第七次會(huì)議1950年4月30日生,身高27CM,屬相虎,金牛座,是新中國(guó)第一部民事法律,也是新中國(guó)第一部法律,存活30歲之后,由五屆全國(guó)人大 三次會(huì)議于1980年9月10日宣布于1981年1月1日死亡,是目前為止新中國(guó)所有法律最年長(zhǎng)者。舊婚姻法死亡之日,又生現(xiàn)行婚姻法,現(xiàn)年已長(zhǎng)至29 歲,身高51CM,屬相猴,處女座。2001年4月28日因病入院,接受九屆全國(guó)人大常委會(huì)二十一次會(huì)議“修正”治療。2001年12月24日最高人民法 院審判委員會(huì)第1202次會(huì)議、2003年12月4日最高人民法院審判委員會(huì)第1299次會(huì)議,均以“司法解釋”作為醫(yī)療器械為其提供健康診斷服務(wù)兩次, 名為“關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋”(包括解釋一和解釋二),簡(jiǎn)稱“婚姻法解釋”。
12.《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》。七屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十三次會(huì)議1991年12月29日出生,現(xiàn)年18歲,身高33CM,屬相雞,摩羯座。1998年11月4日因病入院,接受九屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議“修正”治療,身高增至34CM。
13.《中華人民共和國(guó)繼承法》。六屆全國(guó)人大三次會(huì)議1985年4月10日生,現(xiàn)年24歲,身高37CM,屬相牛,白羊座。出生不到半年,即1985年9月 11日最高人民法院即以“司法解釋”作為醫(yī)療器械,為其提供健康診斷服務(wù)一次,名為“關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)繼承法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)”,簡(jiǎn)稱“繼承 法意見(jiàn)”。
二、新中國(guó)民事法律生死狀況特點(diǎn)
從以上對(duì)新中國(guó)民事法律的信息排查結(jié)果來(lái)看,新中國(guó)民事法律的生死狀況,在年齡、死亡率、健康、出生、屬相、星座、社交等方面,呈現(xiàn)出下列十大特點(diǎn):
1.年齡普遍偏小。就在世的現(xiàn)行民事法律來(lái)說(shuō),迄今為止沒(méi)有一部民事法律超過(guò)30歲的。如果將年僅2歲的物權(quán)法看作小弟,其上有9位哥哥,大哥是婚姻法(29 歲),二哥是商標(biāo)法(27歲),三哥是專利法(25歲),四哥是繼承法(24歲),五哥是民法通則法(23歲),六哥是著作權(quán)法(19歲),七哥是收養(yǎng)法 (18歲),八哥是擔(dān)保法(14歲),九哥是合同法(10歲)?梢(jiàn),年齡最大的是婚姻法,年齡最小的是物權(quán)法,其他民事法律大都在20歲左右。排除已經(jīng)死亡者,現(xiàn)行民事法律平均年齡為19歲,基本上達(dá)到了成年年齡。10歲以下的有2部,11—20歲的有3部,20歲以上的有5部。擔(dān)保法、合同法、物權(quán)法 均未成年,尚不具備完全行為能力。顯然,這不僅與已有205歲高齡的法國(guó)民法典、113歲高齡的德國(guó)民法典、111歲高齡的日本民法典(“新民法”)、 102歲的瑞士民法典(瑞士債法典早在1881年即公布)、67歲的意大利民法典等沒(méi)法相比,而且與成文法系的其他國(guó)家民法典之年齡亦無(wú)法相提并論。
2.死亡率較高。包括1950年婚姻法在內(nèi),在13部民事法律中,有4部法律死亡,死亡率高達(dá)30%。其中,最早死亡的是1950年婚姻法,于1980年死亡,時(shí)年30歲。盡管1950年婚姻法最早離世,但其壽命至今尚無(wú)一部民事法律與其相比。經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法和技術(shù)合同法等3部民事法律,則是同歸于盡,死亡年齡分別為17歲、14歲、12歲,均為未成年死亡。4部死亡法律平均壽命只有18歲。中國(guó)至今還沒(méi)有民法典,當(dāng)無(wú)數(shù)愛(ài)國(guó)人士為中國(guó)民法典而吶喊時(shí),我們又難免會(huì)萌生一層悲涼,因?yàn)橹袊?guó)民法典誕生之際,這些年紀(jì)尚輕的民事法律將會(huì)統(tǒng)統(tǒng)滅絕。現(xiàn)行民事法律平均年齡只有19歲,而民法典的出臺(tái)又似 乎指日可待(因?yàn)橐恍┤丝瓷先ゴ_實(shí)比較著急),可以預(yù)見(jiàn),現(xiàn)在存活的民事法律死亡之年,其平均壽命可能還比不上1950年婚姻法的壽命。
3.體弱多病。綜觀上述歸納總結(jié),新中國(guó)民事法律中,因病住院治療或者接受健康診服務(wù)者居多。統(tǒng)計(jì)表明,因病住院接受“修正”治療者6部,占46%,其中,專利法和商標(biāo)法分別有2次入院治療記錄;接受健康診斷者11部,占85%,其中,有的還不止一次接受類似服務(wù),而作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的著作權(quán)法、商標(biāo)法和專利法 還同時(shí)接受了強(qiáng)身健體服務(wù)?梢(jiàn),新中國(guó)民事法律的健康狀況不容樂(lè)觀,入院診療或者健康診斷者占絕大多數(shù),頻率也較高。此外,不同年代的醫(yī)療水平和條件存 在差異,從而導(dǎo)致治療效果參差不齊,有的甚至干脆被后來(lái)新技術(shù)、新立法所取代。例如,1985年出生的繼承法在同年接受診療時(shí),最高法院確立無(wú)行為能力人是“不滿六周歲的兒童、精神病患者”,限制行為能力人是“已滿六周歲,不滿十八周歲的未成年人”(第7條)。次年出生的民法通則將無(wú)行為能力的上限年齡確 立為10歲。據(jù)說(shuō),未來(lái)民法典可能對(duì)這一年齡還要調(diào)整。
4.“80后”民事法律居多。從出生年代來(lái)看,絕大多數(shù)民事法律均為“80后”, 即上個(gè)世紀(jì)80年代出生,共有8部,約占62%;有4部法律(著作權(quán)法、擔(dān)保法、合同法、收養(yǎng)法)是“90后”,占30%;1部法律(物權(quán)法)是21世紀(jì) 出生的新生代。從生育曲線上來(lái)看,從1980年開(kāi)始直到1987年(除了1983年),幾乎是每年出生一部民事法律,1985年還出生了兩部(涉外經(jīng)濟(jì)合 同法和繼承法)?梢(jiàn),80年代是中國(guó)民事法律的生育高峰期。順便補(bǔ)充,90年代是中國(guó)商事法律的生育高峰期,海商法、公司法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、證券法、合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法等都是“90后”商事法律。
5.季節(jié)性生死明顯。從出生季節(jié)來(lái)看,每個(gè)季節(jié)都有民事法律問(wèn)世。其中,春季降生 者為6部,占到近一半;夏季降生者為3部,占23%;秋季降生者為2部,約占16%;冬季降生者2部,占16%?梢(jiàn),春季是民事法律的生育高峰季節(jié),并呈現(xiàn)出春夏秋冬依次降序的特點(diǎn)。與此相應(yīng),死亡的四大民事法律也均發(fā)生在春季。可見(jiàn),當(dāng)大地回春、萬(wàn)物復(fù)蘇時(shí),民事法律多有降生;但春季又是流行病、傳染 病多發(fā)季節(jié),多部民事法律也恰好亡于這個(gè)時(shí)節(jié)。
6.屬相多樣化。中國(guó)民事法律之屬相呈現(xiàn)出較為分散的特點(diǎn)。(1)專利法屬鼠,占據(jù)了12 屬相之最大,且是12部民事法律唯一一部屬鼠的法律,或許是由于專利具有顯著的獨(dú)占性,其鼠相也愿意獨(dú)自擁有。去年恰逢專利法的本命年,在其規(guī)范與激勵(lì)下,我國(guó)專利申請(qǐng)之?dāng)?shù)量和質(zhì)量又上一個(gè)新臺(tái)階;(2)繼承法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法占據(jù)了第二大屬相——牛,因后者早已死亡,目前只有繼承法占據(jù)牛之屬相,今年 是繼承法的本命年,希望家和萬(wàn)事興,人口多平安,讓繼承法平穩(wěn)度過(guò)本命年;(3)虎之屬相被民法通則獨(dú)占,這倒是很符合常理,虎作為動(dòng)物之王,而民法通則 則是我國(guó)基本民事法律,是民事法律各個(gè)分支部門法的綱領(lǐng)性法律;(4)技術(shù)合同法與合同法屬兔,因前者之死亡,目前只有合同法獨(dú)享該溫柔屬相,兔子跑得 快,這倒又于合同法追究交易效率或交易便捷之目的搭上了;(5)龍、蛇均沒(méi)有民事法律與其結(jié)緣。愿目前正在孕育的侵權(quán)責(zé)任法于龍(2012年)、蛇 (2013年)兩年出生,以彌補(bǔ)民事法律在這兩個(gè)屬相上的空白,但從目前形勢(shì)來(lái)看,立法者似乎要迫不及待地想早產(chǎn),真希望北大的鞏獻(xiàn)田教授發(fā)揚(yáng)當(dāng)年“叫停 ”物權(quán)法的精神,再上書(shū)一封,讓侵權(quán)責(zé)任法多推遲幾年;(6)屬馬的民事法律只有一部,即著作權(quán)法,萬(wàn)馬奔騰、千里之外,表現(xiàn)出了文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域百花齊放、 欣欣向榮之景象;(7)接下來(lái)的屬相是猴,由婚姻法占據(jù),我國(guó)婚姻法強(qiáng)調(diào)婚姻自由,與猴之自由性格直接掛勾,猴之屁股顏色為紅色,與結(jié)婚證書(shū)顏色匹配,此外,有小品甚至將猴屁股比作紅燈,“紅燈!,意指倡導(dǎo)夫妻停下來(lái)好好過(guò)日子(結(jié)婚證書(shū)顏色為紅色),不要隨便開(kāi)綠色的放行(離婚證書(shū)顏色為綠色); (8)經(jīng)濟(jì)合同法和收養(yǎng)法之屬相為雞,前者已經(jīng)死亡,不去多論。收養(yǎng)法洋溢出來(lái)的收養(yǎng)之愛(ài),與雞的善心與母性不謀而合。據(jù)2007年6月30日的《每日郵報(bào)》報(bào)道,英國(guó)有一只急躁的鴨媽媽,在孵化過(guò)程中棄蛋而逃,有意思的是,一只慈祥的老母雞把將要孵化的鴨蛋收至羽下,善良的雞媽媽收養(yǎng)了鴨寶寶。(9)商標(biāo)法屬狗,狗是人類的忠誠(chéng)朋友,是人的“動(dòng)物保安”,而商標(biāo)恰恰是商品或服務(wù)的保護(hù)性標(biāo)識(shí);(10)擔(dān)保法和物權(quán)法屬豬,豬好吃懶作,整天躺在豬圈內(nèi)睡覺(jué),幸福得很!安穩(wěn)的生活習(xí)性與物權(quán)法、擔(dān)保法(尤其是擔(dān)保物權(quán))之靜態(tài)性顯然有密切聯(lián)系。
7.星座集中。在星座方面,由于出生日期較多 集中于春季(尤其是三四月份)的緣故,雙魚(yú)座、牧羊座和處女座各有3部,占到近90%。雙魚(yú)座因?yàn)橛袎?mèng)想才長(zhǎng)大,專利法與此性格相似;有時(shí)又太忠厚老實(shí), 喜歡安靜,這又與物權(quán)法的性格相似;同時(shí)又富于同情心,有犧牲自我的精神,尤其同情社會(huì)上的弱者和不幸的人,合同法保護(hù)交易當(dāng)事人的合法權(quán)益,保障受欺詐 者、脅迫者、顯示公平者以及行為能力缺陷者利益不受侵害,與雙魚(yú)座這一性格吻合。白羊座性格堅(jiān)強(qiáng),民法通則和繼承法均是“80后”兄弟,但至今沒(méi)有經(jīng)過(guò)任 何修改,挺且直地屹立于民事法律家庭;處女座具有純潔、潔癖及正義感,最討厭不合理的事。商標(biāo)法、著作權(quán)法和1980年婚姻法正體現(xiàn)了知識(shí)產(chǎn)權(quán)之專有性和 商標(biāo)不得被假冒、仿冒以及作品不得被抄襲、剽竊以及婚姻愛(ài)情之專一性等處女座性格;巨蟹座有2部,占到15%。巨蟹座感情豐富,對(duì)事物的感受性強(qiáng),對(duì)外親 和謙恭,頗有公眾意識(shí),這非常符合該星座的擔(dān)保法,為債權(quán)人提供設(shè)身處地的擔(dān)保,以擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)。此外,射手座、金牛座和摩羯座各有1部,占23%。經(jīng)濟(jì) 合同法是射手座,1950年婚姻法是金牛座,均已死亡,在此不論;摩羯通常以事業(yè)為主的,一切都從最現(xiàn)實(shí)的觀點(diǎn)出發(fā),腳踏實(shí)地的從零做起,并追求實(shí)實(shí)在在 的結(jié)果,收養(yǎng)法以處理社會(huì)現(xiàn)實(shí)中那些需要收養(yǎng)和送養(yǎng)的關(guān)系為己任,并追求實(shí)實(shí)在在的結(jié)果,而沒(méi)有經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)領(lǐng)域那種浮華與勢(shì)利。
8.身材矮小。新中國(guó)民事法律的身高普遍較矮,高個(gè)子民事法律極少。存活在世的10部民事法律,按照身高遞減順序排列,分別是合同法(428CM)、物權(quán)法 (247CM)、民法通則(156CM)、擔(dān)保法(96CM)、專利法(69CM)、商標(biāo)法(64CM)、著作權(quán)法(60CM)、婚姻法(51CM)、繼承法 (37CM)、收養(yǎng)法(34CM)?梢(jiàn),個(gè)子長(zhǎng)得最高的是合同法,其次是物權(quán)法。這基本上代表了民法財(cái)產(chǎn)權(quán)的兩大頂梁柱——債權(quán)和物權(quán)之重要性。其余民事法 律除了民法通則之外,則沒(méi)有一部民事法律達(dá)到100CM。顯然,如果將民事法律界定為男性,如此身高,很難吸引作為女性性別的商事法律。況且商事法律的身 高相對(duì)比較勻稱,如海商法278CM、證券法CM、公司法219CM、保險(xiǎn)法158CM、破產(chǎn)法136CM、票據(jù)法111CM、合伙企業(yè)法109CM。不 必說(shuō)高個(gè)子商事法律的海商法和證券法,單拿中等身材的公司法來(lái)說(shuō),能夠配上公司法的民事法律只有合同法,物權(quán)法只能算作勉強(qiáng)。難怪國(guó)家司法考試中,民法科目的合同法“重者恒重”,因?yàn)槠渥鳛槟行悦袷路,個(gè)頭高大,健美強(qiáng)壯,惹人注目;而商法科目的公司法“香者永香”,因?yàn)槠渥鳛榕陨淌路桑聿倪m中, 體形勻稱,討人喜歡?傊袊(guó)民事法律普遍都是矮個(gè)子,與1896年德國(guó)民法典(2385CM)、1804年法國(guó)民法典(2283CM)之高大形象不能 相提并論。唯盼望中國(guó)民法典問(wèn)世,改變中國(guó)民事法律的侏儒形象。
9.生產(chǎn)難易程度參差不齊。新中國(guó)60年來(lái),中國(guó)民事法律之出生在整體上 經(jīng)歷了艱難的過(guò)程。尤其在民法通則頒布之前,中國(guó)民法典的孕育經(jīng)歷了曲折過(guò)程,但最終均以流產(chǎn)告終。在世的10部民事單行法,有的順產(chǎn),有的則非常難產(chǎn), 例如物權(quán)法的出生就非同尋常:一年又一年,審議緊相連;待到臨產(chǎn)時(shí),遭遇鞏獻(xiàn)田。當(dāng)然,不得不提及的是,世紀(jì)之交,曾有出臺(tái)中國(guó)民法典的雄心壯志,但最終還是胎死腹中。目前,侵權(quán)責(zé)任法正在孕育,國(guó)人正期盼其歡喜來(lái)世。
10.社交環(huán)境差異較大。法律被擬人化后,完全可以說(shuō),作為中國(guó)的民事法律,也有其社會(huì)交往,并形成了其“社交圈”。有的民事法律在普通百姓中的人緣好,知名度高,如婚姻法,家喻戶曉;有的則身份顯赫,與法官交往密切,如民法通則與合同法,在民事審判中適用極為頻繁,不僅如此,這些民事法律還倍受考試機(jī)關(guān)青睞,如在國(guó)家司法考試中占有較大比重;有的則專門喜好在某些特定領(lǐng)域交往,如作為調(diào)整智力成果的三大單行知識(shí)產(chǎn)權(quán)法,主要活躍于文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域和工商業(yè)領(lǐng)域;有的年齡太小,百姓還不大熟悉,如物權(quán)法剛出生時(shí),盡管到處都在宣 傳這個(gè)“新生兒”,但還是有人記不住它的名字,甚至管它叫“物業(yè)法”;有的經(jīng)常受到冷落,甚至招致打罵,如統(tǒng)一合同法之前三足鼎立的技術(shù)合同法、經(jīng)濟(jì)合同 法和涉外經(jīng)濟(jì)合同法,不僅相互之間有沖突,而且還不討人喜歡,最終都沒(méi)有逃脫死亡的命運(yùn)。
三、新中國(guó)民事法律生死狀況成因分析
面對(duì)新中國(guó)民事法律的生死狀況,人們不禁要問(wèn):這是為什么呢?這恐怕要先回顧一下新中國(guó)成立后民事立法的整體狀況。新中國(guó)成立后,民國(guó)時(shí)期的六法全書(shū)被廢 除,民法典是六法全書(shū)的重要組成部分,但在祖國(guó)大陸黯然失效。1950年第一部民事法律——婚姻法降生,該部民事法律清掃了大量封建婚姻制度,完全可以說(shuō) 是反封建的一項(xiàng)重要民事法律成果。此后,立法機(jī)關(guān)準(zhǔn)備孕育社會(huì)主義中國(guó)民法典,先后經(jīng)歷了三次起草工作,形成了四稿1954年,全國(guó)人大常委會(huì)著手起草我 國(guó)的社會(huì)主義民法典,1956年完成草案,分總則、所有權(quán)、債和繼承四編,共525條,體例采《蘇俄民法典》的模式,[注1]此后由于發(fā)生反右、整風(fēng)等政治運(yùn)動(dòng),導(dǎo)致民法起草工作被迫中斷。196年,全國(guó)人大常委會(huì)組織第二次起草民法典,至1964年7月,草擬出《中華人民共和國(guó)民法(試擬稿)》,包括 總則、所有權(quán)、財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)三編,共262條,其內(nèi)容實(shí)際上是當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)與民事政策的條文化,但頗為類似法國(guó)民法典體例。這次民法起草工作因“四清運(yùn)動(dòng)”和社會(huì)主義教育運(yùn)動(dòng)而中斷。1979年,全國(guó)人大常委會(huì)組織第三次起草民法典,先后草擬四個(gè)民法草案,1982年5月完成了《中華人民共和國(guó)民法草案(第四稿)》,分為八編,共465條:第一編民法的任務(wù)和基本原則;第二編民事主體;第三編財(cái)產(chǎn)所有權(quán);第四編合同;第五編智力成果權(quán);第六編財(cái)產(chǎn)繼承權(quán);第八 編其他規(guī)定(包括民事責(zé)任、期限和訴訟時(shí)效以及民法的適用范圍等)。這一編寫(xiě)體例仿效蘇俄1964年新民法典和匈牙利民法典。
上述三個(gè)民法草案,因?yàn)檎芜\(yùn)動(dòng)、集權(quán)型行政經(jīng)濟(jì)體制及學(xué)術(shù)觀點(diǎn)分歧等原因,均未能頒布施行。如此氣候,民法典不可能順利出生。十一屆三中全會(huì)“一聲炮響”,給中國(guó) 送來(lái)了“改革開(kāi)放”,社會(huì)進(jìn)入了又一輪轉(zhuǎn)型期。經(jīng)濟(jì)體制改革剛剛起步,經(jīng)濟(jì)社會(huì)生活變幻莫測(cè),各種關(guān)系紛繁復(fù)雜,不具備孕育民法典的經(jīng)濟(jì)社會(huì)條件;法學(xué)研究長(zhǎng)期停滯,沒(méi)有一套體系化的成熟民法理論,不具備孕育民法典的理論基礎(chǔ)條件。[注2]因此,立法者吸取慘痛教訓(xùn),只好另辟溪徑,探詢民事法律生育的另外思路,即民事單行法律的思路,可以把這種民事立法思路的稱為“民法典的計(jì)劃生育政策”,可以描述為“先陸續(xù)生一些瘦小子,待到時(shí)機(jī)成熟時(shí)再生一個(gè)大胖子 ”。于是,可以理解新中國(guó)60年間的10部民事法律為何全部是單行法律,并且這種狀況至今還處于“正在進(jìn)行時(shí)”。侵權(quán)責(zé)任法、人格權(quán)法等民事單行法還要批 發(fā)零售下去。如此以來(lái),隔幾年出生一部,民事法律的屬相自然也就呈現(xiàn)出多樣化了。
改革開(kāi)放政策提振了民事立法的生育高峰,可謂盛況空前。 可以說(shuō),長(zhǎng)期以來(lái),我國(guó)內(nèi)地一直采用單行法的形式調(diào)整民事關(guān)系。但針對(duì)前文總結(jié)的生死狀況,有必要再具體分析各種狀態(tài)的成因。新中國(guó)民事法律之所以年齡偏 小,無(wú)疑是由于民事立法走過(guò)的曲折道路所致。山路彎彎山路長(zhǎng),從新中國(guó)成立到1986年民法通則的出生,歷經(jīng)37年!1980年婚姻法之前的31年,民事 立法幾乎處于空白。30多年的生育期作廢之后,民事立法集中于改革開(kāi)放以來(lái)的30年,也就不難理解為何目前年齡最大的民事法律只有29歲了。
中國(guó)民事法律的身材為何普遍矮小?這應(yīng)該從生育主體即立法機(jī)關(guān)尋找原因。根據(jù)生育遺傳規(guī)律,在基因不發(fā)生變異的情況下,什么樣的種子孕育出什么樣的果子。立 法機(jī)關(guān)在培育受精卵時(shí)注入的是“宜粗不宜細(xì)”的生育思想,因此法律條文過(guò)于簡(jiǎn)單、抽象,不僅許多民事關(guān)系進(jìn)入不到民法調(diào)整的視野,得不到民法的調(diào)整。每出 生一部民事法律,身高不到100CM,也就再正常不過(guò)了。
中國(guó)民事法律為何體弱多?前文已經(jīng)指出,新中國(guó)民事法律中,因病住院治療或者 接受健康診服務(wù)者居多。為什么年紀(jì)輕輕卻多病纏身?有的甚至剛出生不久就被送往醫(yī)院,幾乎達(dá)到了“搶救”的程度。按理說(shuō),法律具有穩(wěn)定性,尤其是民事法律,其穩(wěn)定性應(yīng)是強(qiáng)于作為具有“進(jìn)步性”特征的商事法律的。但之所以出現(xiàn)歷經(jīng)修改或曰“住院治療”這樣的生存狀況,是因?yàn)榱⒎ó?dāng)初的急于求成,以及社會(huì)環(huán)境變遷頻繁?梢哉f(shuō),中國(guó)民事法律倉(cāng)促出生者多,這樣難免會(huì)出現(xiàn)各種疾患,有的民事法律甚至是殘疾法律,缺胳膊少腿,翻譯成學(xué)理術(shù)語(yǔ)就是“立法空白”較多,只能靠修訂治療,填補(bǔ)這些空白。但修修補(bǔ)補(bǔ)過(guò)于頻繁,似也影響到了法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性。
中國(guó)民事法律為何“80后”居多?這似乎又回到了民事法律生育的早期背景上了。前文已經(jīng)提到,改革開(kāi)放政策出世后,大量民事經(jīng)濟(jì)關(guān)系需要法律調(diào)整,而彼時(shí)正直80年代,所以孕育出了大量“80后” 民事法律。當(dāng)然,限于當(dāng)時(shí)生活水平,與“90后”的民事法律相比,“80后”的民事法律存在營(yíng)養(yǎng)不良的顯著缺陷,于是只能指望健康診療服務(wù)和住院手術(shù)治療的方式,來(lái)補(bǔ)充能量、加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)。
中國(guó)民事法律為何季節(jié)性生死明顯?從出生季節(jié)來(lái)看,春季降生者為6部,占到民事法律的50%。原因也不難理解,因?yàn)楠M義上的法律可以分為基本法律和非基本法律,基本法律是全國(guó)人大制定,非基本法律是全國(guó)人大常委會(huì)制定。全國(guó)人大的召開(kāi)時(shí)間通常都是在每年的“ 陽(yáng)春三月”,在這個(gè)季節(jié),全國(guó)人大代表云集北京,共商國(guó)是,其中就包括審議法律草案或者修正草案。因此,春季降生的民事法律占據(jù)的比例較大。由此也可以解釋民事法律中雙魚(yú)座和牧羊座較多這一星座現(xiàn)象了。
中國(guó)民事立法生產(chǎn)難易程度和社交程度的差異,也是有據(jù)可查。有的民事法律涉及行業(yè)利益、 部門利益,難免會(huì)有利益之爭(zhēng);有的民事法律意識(shí)形態(tài)色彩較為濃厚,或者說(shuō)帶有強(qiáng)烈的政治色彩,無(wú)論是征求意見(jiàn)還是審議,都會(huì)觸及一些所謂“敏感問(wèn)題”; [注3]有的民事法律則與百姓生活休戚相關(guān),倫理性色彩濃郁,由于不同群體價(jià)值觀的不同導(dǎo)致認(rèn)識(shí)上的差異,如婚姻法修正草案在全民討論時(shí),就遭遇“捉奸”問(wèn)題的激辯;此外,現(xiàn)代立法趨向于民主立法,征求意見(jiàn)的規(guī)模和程度空前未有,這也導(dǎo)致了有些民事法律出生難的現(xiàn)象。社交上的差異,要么與民事法律本身之性 格有關(guān),要么與民事法律的讀者喜好有關(guān),要么與社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系中的糾紛發(fā)生概率有關(guān),這些因素都會(huì)導(dǎo)致民事法律的社交圈大小不等。
四、新中國(guó)民事法律前景展望
整體來(lái)說(shuō),我國(guó)現(xiàn)行民事立法落后于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和改革開(kāi)放的發(fā)展,不能滿足不斷出現(xiàn)的日益紛繁復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)生活的需要。一個(gè)民商法大家庭中,兄弟多達(dá)十個(gè),這種單行立法的顯著缺陷就是重復(fù)多、沖突多。與此同時(shí),“80后”立法帶有計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的烙印,與國(guó)際通行作法脫軌。因此,孕育一部中國(guó)民法典,已經(jīng)成為共識(shí)。
但中國(guó)民法典應(yīng)采取何種立法體例,則存在認(rèn)識(shí)上的差異。有學(xué)者主張我國(guó)應(yīng)當(dāng)制定一部開(kāi)放型或松散型的民法典,認(rèn)為主體地位和資格的開(kāi)放應(yīng)是整個(gè)民法典開(kāi)放的基礎(chǔ),民事權(quán)利的開(kāi)放應(yīng)是一部開(kāi)放型民法典的靈魂,民事行為的開(kāi)放自由應(yīng)是開(kāi)放型民法典的主線,民事責(zé)任的開(kāi)放則是為了給予受害人多樣化的救濟(jì)手段。[注 4]有學(xué)者則認(rèn)為我國(guó)應(yīng)制定一部具有嚴(yán)格邏輯性和體系性的民法典。至于體系,有主張采德國(guó)潘德克頓模式者,[注5]有主張采取瑞士或荷蘭民法典的模式者。[注6]
需要指出,近代民法邁向現(xiàn)代民法,一個(gè)顯著特點(diǎn)就是法典化,F(xiàn)代民法始于20世紀(jì),基本上是對(duì)近代民法的原理、原則進(jìn)行修正、發(fā)展的結(jié)果。[注7]當(dāng)然也有學(xué)者認(rèn)為現(xiàn)代民法始于《德國(guó)民法典》。[注8]但多數(shù)學(xué)者依然將德國(guó)民法典劃為近代民法代表之一,稱德國(guó)民法典是“一個(gè)歷史現(xiàn)實(shí)的審慎終結(jié),而非一個(gè)新的未來(lái)的果敢開(kāi)端”,“與其說(shuō)是20世紀(jì)的序曲,毋寧說(shuō)是19世紀(jì)的尾聲”,“并非20世紀(jì)之母而是19世紀(jì)之子”。[注 9]然而,拋開(kāi)圍繞德國(guó)民法典的近現(xiàn)代民法劃分之爭(zhēng),單從其內(nèi)涵來(lái)看,這部資本主義民法典的影響力不僅局限于資本主義世界,更是全球性經(jīng)典民法典。中國(guó)民 法典的孕育必須借鑒公認(rèn)的最先進(jìn)的民法典;從語(yǔ)言的通俗性和可讀性上來(lái)說(shuō),德國(guó)民法典確實(shí)存在語(yǔ)言晦澀難懂的“弊端”,與其說(shuō)它面向德國(guó)普通大眾,不如說(shuō) 它面向的是法律職業(yè)者(法律家)。而相比之下的法國(guó)民法典,語(yǔ)言則生動(dòng)明朗、淺顯易懂,它面向的是法國(guó)大眾。然而,法典的讀者是誰(shuí)以及應(yīng)該是誰(shuí),這是個(gè)值得研究的問(wèn)題。就我個(gè)人看法,中國(guó)民法典的語(yǔ)言,未必效仿德國(guó)民法典語(yǔ)言的晦澀,但至少應(yīng)走規(guī)范化之路,維護(hù)法律術(shù)語(yǔ)的權(quán)威,而不能一味追求通俗化,迎合 所謂“讓來(lái)百姓看得懂”的立法政策傾向和淺薄的親民意識(shí)。
法典體例選擇至關(guān)重要,因?yàn)樗婕暗椒ǖ涞男问,擬人化地說(shuō),它關(guān)系到民法典出 生后的相貌和外表。但與此相比,更重要的是民法典的孕育宗旨和追求的價(jià)值觀。編纂體例是“帥不帥”的問(wèn)題,編纂宗旨和價(jià)值觀則是“可愛(ài)不可愛(ài)”的問(wèn)題。此時(shí),似乎不得不提及中國(guó)歷史上第一次民法編篡時(shí)修訂法律大臣的奏疏。當(dāng)時(shí),修訂法律大臣俞廉三、劉若曾宣統(tǒng)三年九月初五日的奏疏中,申明了民法典的編輯宗旨?梢圆粎捚錈┑爻浫缦拢
其一,注重世界之普遍法則。瀛海交通于今為盛,凡都邑鉅阜,無(wú)一非商戰(zhàn)之場(chǎng),而華僑之流寓南洋者,生齒日益繁庶,按國(guó)際私法向據(jù)其人之本國(guó)法辦理,如一遇相互之訴訟,彼執(zhí)大同之成規(guī),我守拘墟之舊習(xí),利害相去不可以道理計(jì)。是編為振斯弊,凡能力之差異,買賣之 規(guī)定,以及利率時(shí)效等項(xiàng),悉采用普通之制,以均彼我而保公平。
其二,原本后出最精確之法理。學(xué)術(shù)之精進(jìn)由于學(xué)說(shuō)者半,由于經(jīng)驗(yàn)者半,推之法律,亦何莫不然?以故各國(guó)法律愈后出者最為世人注目,義取規(guī)隨,自殊剽襲。良以學(xué)問(wèn)乃世界所公,初非一國(guó)所獨(dú)也。是編關(guān)于法人及土地債務(wù)諸規(guī),采用各國(guó)新制,既原于精確之法理,自無(wú)銼枘之虞。
其三,求最適于中國(guó)民情之法則。立憲國(guó)政治幾無(wú)不同,而民情風(fēng)俗一則由于種族觀念,一則由于宗教之支流,則不能強(qiáng)令一致,在泰西大陸尚如此區(qū)分,引其為亞歐禮教之殊?人事法緣于民情風(fēng)俗而生,自不能強(qiáng)行規(guī)撫,致貽削趾就靴之誚。是編凡親屬婚姻繼承等事,除與立憲相背酌量變通外,或本諸經(jīng)義,或參諸道德,或取 諸現(xiàn)行法制,務(wù)期整觴風(fēng)紀(jì),以維持?jǐn)?shù)千年民彝于不弊。
其四,期于改進(jìn)上最有利益之法則。文子有言:“君者盤也,民者水也,盤圓水圓,盤方 水方!笔侵飼r(shí)救弊,貴在轉(zhuǎn)移,拘古牽文,無(wú)裨治理。中國(guó)法制歷史大抵裨販陳編,創(chuàng)制蓋寡。即以私法而論,驗(yàn)之社交非無(wú)事例,征之教條,反失定衡,改進(jìn)無(wú)從,遑謀統(tǒng)一?是編有于斯,特設(shè)債權(quán)物權(quán)詳細(xì)之區(qū)域,庶幾循序漸進(jìn),冀收一道同風(fēng)之益。[注10]
此次民法典起草于1911年底完成, 稱為“大清民律草案”,是現(xiàn)代中國(guó)民法開(kāi)始的標(biāo)志。可惜的是,該部法典尚未頒行,清王朝即被辛亥革命推翻。但經(jīng)過(guò)此次法典之編纂,歐陸民法尤其是德國(guó)民法的編篡體例及民法思想、理論、制度、規(guī)則等民法文化卻被引入中國(guó)。顯然,這對(duì)此后中國(guó)民法法典化意義甚巨。然而,法律修訂大臣在百年前的奏疏中表達(dá)出來(lái)的 民法典孕育宗旨,在今天的中國(guó)法典化過(guò)程中,依然具有強(qiáng)大生命力。盡管此時(shí)之社會(huì)現(xiàn)實(shí)與彼時(shí)編纂背景已“今非昔比”,但大臣所謂“注重世界之普遍法則”、“原本后出最精確之法理”、“求最適于中國(guó)民情之法則”、“期于改進(jìn)上最有利益之法則”的四大編纂價(jià)值觀,完全可以概括甚至“蓋過(guò)”今日民法學(xué)者對(duì)民法典立法指導(dǎo)思想的所有闡述。
據(jù)此,中國(guó)民法典出生后,所導(dǎo)致的結(jié)果,已遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是現(xiàn)在正存活的民事單行法律的死亡,而是要光榮地完成如下使命:全面注入平等理念、自由理念、主體理念、權(quán)利理念、誠(chéng)信 理念、契約理念、程序理念等民法理念;通過(guò)先進(jìn)民事法律制度的科學(xué)設(shè)計(jì),規(guī)范民事法律概念的科學(xué)確立、嚴(yán)謹(jǐn)民事法律體系的科學(xué)建構(gòu),為民事法律適用提供運(yùn)用方法和邏輯等方面內(nèi)容的服務(wù),以最終為中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供穩(wěn)定而健康的私法秩序?傊,新中國(guó)60年以來(lái)尤其是改革開(kāi)放30年以來(lái),中國(guó)社會(huì)的變遷,婦女、勞工、消費(fèi)者以及中小企業(yè)等社會(huì)弱勢(shì)群體地位的演進(jìn),現(xiàn)行民事單行法的成長(zhǎng)發(fā)育,以及面對(duì)1999年三部離世民事法律的“十年生死兩茫茫。不思量,自難忘”的哀傷,我們真正期待中國(guó)民法典能夠:維護(hù)中國(guó)人的尊嚴(yán)、保障中國(guó)人的自由,表彰中國(guó)人的“生而平等”和“死而平等”,匡正中國(guó)社會(huì)公平正義!
注釋:
[注1] 因婚姻家庭干線被認(rèn)為不屬于民法,因此親屬編被排除在外。第二編僅規(guī)定所有權(quán),而非物權(quán)。但這種立法體例屬于德意志式之變種。
[注 2] 中國(guó)民法典的生育,要想實(shí)現(xiàn)所謂21世紀(jì)世界民法典的典范夢(mèng)想,就必須有高質(zhì)量的上乘精子和卵子之結(jié)合。所謂民法典之精子者,我以為就是社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件尤其 是市民社會(huì)之生成;所謂民法典之卵子者,我以為就是法學(xué)家的民法學(xué)思想和理論。社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件表現(xiàn)多元化,無(wú)數(shù)市民社會(huì)之因子(精子),只要遭遇一個(gè)健康成 熟的民法學(xué)理論(卵子),即可成功孕育民法典?上,新中國(guó)成立60年,市民社會(huì)尚未生成,民法理論也遠(yuǎn)未成熟。如此劣質(zhì)精子和卵子,不可能指望其結(jié)合孕 育出一部經(jīng)典的民法典。
[注3] 所謂“敏感問(wèn)題”,本質(zhì)上并非問(wèn)題自身敏感,也并非參與討論者敏感,而是管理敏感問(wèn)題的有關(guān)當(dāng)局敏感。關(guān)于“敏感”的詳細(xì)分析,參見(jiàn)李紹章:《我不敏感你敏感》,載《法律博客》,2008年10月29日“土生阿耿”。
[注4] 江平:《民法典縱橫談》,載《政法論壇》2003年第1期。
[注5] 參見(jiàn)梁慧星:《民法總論》,法律出版社1996年版,第14—15頁(yè);王利明:《關(guān)于我國(guó)民法典體系構(gòu)建的幾個(gè)問(wèn)題》,載《法學(xué)》2003年第1期。
[注6] 參見(jiàn)徐國(guó)棟主編:《綠色民法典草案》,社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版。
[注7] [日]北川善太郎:《關(guān)于最近之未來(lái)的法律模型》,載梁慧星主編:《民商法論叢》(6),法律出版社1997年版,第286—287頁(yè)。
[注8] 參見(jiàn)郭明瑞、房紹坤、唐廣良:《民商法原理》(一),中國(guó)人民大學(xué)出版社1999年版,第37頁(yè)。
[注9] 參見(jiàn)[德]K.茨威格特、H.克茨:《比較法總論》,潘漢典等譯,法律出版社2003年版,第216—219頁(yè);[日]大木雅夫:《比較法》,范愉譯,法律出版社1999年版,第202—205頁(yè)。
[注10] 楊鴻烈:《中國(guó)法律發(fā)達(dá)史》(下冊(cè)),上海書(shū)店1990年,第906—907頁(yè),轉(zhuǎn)引自梁慧星:《民法總論》,法律出版社1996年版,第16頁(yè)。
2009年3月17日上午、下午于上海
